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刑法学归总(总论)


板块一

绪论

Ⅰ.刑法基本原则
考点 1 罪行法定原则 一、形式的侧面: 1、成文的罪行法定:排斥习惯法。只能是立法机关制定的法,且只能是刑法。不包括行政 法律和其他形式的“法” 。行政规章、习惯法和判例必须排斥 2、事前的罪行法定:禁止事后法,禁止溯及既往,但不禁止有利于被告人的既往,即从旧 兼从轻 3、 严格的罪行法定: 禁止类推解释, 允许有利于被告人的适用类推和严格限制的扩大解释; 无论立法还是司法解释,属于对法律的解释,不能实行类推解释 4、确定的罪行法定 (1)明确性要求:简单罪状不违反明确性要求 (2)禁止绝对不定期刑,允许相对不定期刑 (3)禁止处罚不当罚的行为

Ⅱ.刑法解释
考点 2 扩大解释 以下均认定为扩大解释: 1、 将“金融机构”解释为包含运钞车、自动取款机 2、 将遗弃罪的“负有抚养义务”的人,解释为包括其他抚养义务的人 3、 抢劫罪的“财物”包含财产性利益 4、 将“携带凶器抢夺”的“凶器”解释为用法上的凶器(例如棍棒、菜刀) 5、 将信用卡诈骗罪的“信用卡”解释为借记卡 6、 走私弹药罪的“弹药”解释为弹壳 7、 组织卖淫罪的“卖淫”解释为包含男性向不特定女性提供性服务 8、 破坏通信自由罪的“信件”解释为包含电子邮件 9、 丢失枪支不报罪的“丢失”解释为“非自愿而失去枪支的占有” ,如被抢劫、盗窃等 10、 网络虚拟财产解释为“财物” 11、 将破坏交通工具罪的“汽车”解释为大型拖拉机 12、 将重婚罪的“结婚”解释为事实婚姻 13、 将互联网、通讯终端的淫秽电子信息解释为淫秽物品 注意: 1、 方法本身是允许的,但是解释后的结论并不具有一定的可适用性
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2、 同一条文不可能既扩大解释,又缩小解释 考点 3 缩小解释(含义小于字面) 以下属于缩小解释: 1、 将“情报”理解为“关系国家利益、尚未公开或者不应当公开的信息” 2、 将丢失枪支不报罪的“严重后果”缩小为拾捡者当作凶器,故意用于违法犯罪而导致的 后果 考点 4 反对解释 用语正面表述、推导其反面含义。以下属于: 1、14 周岁以上的人要对故意杀人罪负责-→不满 14 周岁不需要对此负责 2、犯罪实施后,自动放弃犯罪且阻止危害结果发生的,是中止→只是自动放弃犯罪但并未 阻止结果发生的,不是中止 3、共同犯罪主观说要求双方均具有刑事责任能力→如果一人不具有刑事责任能力则不是共 犯。 考点 5 补正解释 用语表述明显错误,只有补正才能阐明其真实含义 以下例子属于补正: 刑法第 99 条: “本法所称以上、以下、以内,包括本数。 ”而刑法 63 条规定减轻处罚,应当 在法定刑以下判处。这里包括法定刑范围。这样就是从轻而非减轻。因此规定有误。对刑法 63 条解释为“低于法定最低刑判刑” 考点 6 类推解释 将不符合法律规定的情形解释为符合规定。 以下属于类推: 1、 将强奸罪的“妇女”解释为包括男子 2、 将劫持汽车罪的“汽车”解释为包含火车、地铁 3、 将破坏均衡罪中的“同居”解释为包含婚姻 4、 将侮辱尸体罪的“尸体”解释为骨灰 5、 第 389 条第 3 款“国家机关工作人员”解释为包括非国家机关工作人员 6、 强奸不能类推为寻衅滋事,携带凶器盗窃,不能解释为转化抢劫 考点 7 文理解释 根据文法、语法来论证解释后的含义是否属于可能具有的含义 1、 收买被拐卖的妇女、儿童罪中的“收买”不可能是笼络人心,只能解释为收购; 2、 104 条 2 款:策划、胁迫、收买国家机关工作人员,??或者武装暴乱的,依照前款从 重处罚。 “这里的”收买,只能是笼络人心,不可能是收购 考点 8 体系解释 根据体系逻辑来论证解释后的含义在刑法体系中是否协调合理。 1、 同一用语含义相对化:同一用语在不同条文中科院保持不同含义 (1) 强奸罪的第 1、2 项法定升格刑均有“妇女”和“幼女” ,而第 3 项法定升格刑遗漏
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了“幼女” ,其中的妇女结合整个条文体系,解释为包含幼女。这样,第 2,3 项的 妇女含义不同 (2) 侮辱在侮辱罪和强制猥亵、侮辱妇女罪含义不同。前者指侵犯名誉,后者结合整部 体系思考,认定为侵犯妇女羞耻心 2、 刑法的不同用语也可以保持相同含义 (1) 恐吓、胁迫、威胁、敲诈含义均可以是恶害相告,使对方产生恐惧 (2) 强奸、奸淫均可以是违背妇女意志、与之性交 考点 9 当然解释 论证出罪时,举重以明轻;入罪时, “举轻以明重” ,也是体系解释的一种。但是入罪必须符 合罪刑法定原则 1、 两年内三次盗窃,属于多次盗窃,两年内 4、5 次盗窃,当然也是盗窃罪 2、 不能认为倒卖飞机票比倒卖车船票行为更严重,更应当入罪。因为飞机票不能解释为车 船票,没有规定倒卖飞机票罪名,不能入罪 3、 第 225 条规定,未经许可经营合格香烟构成非法经营罪,经营伪劣香烟当然更构成本罪

Ⅲ.刑法范围
考点 10 属地管辖权 第 6 条 凡在领域内犯罪,除??都适用本法。 凡在船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法 犯罪行为或者结果有一项发生在领域内的,就认为是在中华人民共和国境内犯罪。 第 11 条 外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。 1、 不包括国际列车;国际长途汽车 2、 行为地包括行为实行地和预备行为地 3、 未遂犯场合中,希望结果发生地、可能发生地都是结果地 4、 共同犯罪行为有一部分发生在领域内,就认为全案发生在我国领域内 5、 在外国驻中国大使馆内犯罪,视为在中国领域内发生 6、 犯罪完成后转移赃物、犯罪工具的地方不视为行为、结果地 7、 包括实害与危险结果,危险结果要求是现实具体的发生危险 考点 11 属人管辖权 第 7 条 公民在中华人民共和国领域为犯本法规定之罪的,使用本法,但是按本法的最高刑 为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。 (有限管辖) 中华人民共和国国家工作人员和军人在领域外犯本法规定之罪的,适用本(绝对管辖) 考点 12 保护管辖 第 8 条 外国人在领域外对中国国家或者公民犯罪,而按照本法规定最低刑为 3 年以上有期 徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

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第 10 条 凡在中华人民共和国领域外犯罪, 依照本法应当负刑事责任的, 虽然经过外国审判, 仍然可以依照本分追究;但是在外国已受过刑事处罚的,可以免除或者减轻处罚 考点 13 普遍性管辖权 1、我国目前对以下有普遍管辖权:毒品犯罪、劫机罪、种族灭绝罪、海盗罪等 2、我国行使该权力时,定罪量刑依据是国内刑法,而非国际条约 ▼专题:4 个原则的认定方法: 1、 先看犯罪地点,如果在中国,就直接适用属地管辖 2、 如果不在中国,则看犯罪人是不是中国人,肯定则考虑属人管辖 3、 犯罪地、犯罪人均与中国无关,则考虑侵犯法益是否和国家有关,认定保护性管辖 4、 三者均无关,考虑是否属于普遍管辖的几类犯罪,是则适用普遍管辖权;不是,则我国 对此刑事案件无管辖权,可能涉及刑事司法协助问题 概言之,就是:先属地、属地不行属人 考点 14 溯及力 1、 新法认为是犯罪或罪重或对被告人有利的准则、旧法不认为是犯罪或者罪轻或有对被告 人有利的其他准则(自首、立功、累犯等) ,新法不具有溯及力,适用旧法 2、 新法不认为是犯罪或处刑较轻,旧法反之的,新法具有溯及力,适用新法 3、 新旧相同时,适用旧法 4、 适用对象是未决犯,不包括按照当时法律已经作出的判决(已决犯) 。再审是对判决有 误适用审判监督程序,是已决案件,只能适用行为当时的或者原来审判时的法律。不涉 及新法适用问题 5、 继续犯、连续犯问题:新旧都认为犯罪;适用新法,即使新法处罚重;旧法不认为,新 法认为,只追究新法后这部分行为 ▼专题:溯及力适用情形: 1、 关于死缓,旧法有利于被告人 2、 关于累犯,如果涉及未满 18 周岁,新法有利于被告人;如果涉及到恐怖犯罪等,旧法 有利于被告人。后罪如果发生在 5 月 1 日以后,适用新法,不存在溯及力问题 3、 关于坦白,新法有利 4、 关于自首且重大立功,旧法有利于被告人 5、 关于有期徒刑的数罪并罚,旧法有利于被告人。一罪发生在 5 月 1 日以后,则不存在溯 及力问题 6、 “修八”废除了许多罪名的死刑(如盗窃罪) ,有利于被害人。涉及这些罪名时,适用 新法 7、 同修正案增设了许多罪名,不利于被告人。适用旧法

板块二
考点 15 犯罪构成要件要素 划分依据 类型 特征

犯罪论

Ⅰ.客观方面
示例 备注
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是否需要价值 判断

记述的构成要素

只需根据客观事 实判断即可确定 的要素 需要法官价值判 断才能确定的要 素

伪造、 变造、 护照、 签证、 他人、 妇女、 儿童、 林木、 器官; 签订、履行等

规范的构成要素

记述构成要素 对国民而言更 具有可期待性。 刑法应尽量使 以 猥亵、 侮辱、 奸淫、 用记述要素, 淫秽物品、赃款、 实 现 其 可 预 测 包庇、 强迫等; 国 性 家工作人员、 司法 人员;公私财物; 入户盗窃的 “户” 、 滥伐、 情节严重等 徇私枉法罪的 “司 法人员” ; 刑法 389 条因 “被 勒索” “没有获得 不正当利益”的 有些罪与非罪 的注意性规定 不是消极的要 素。如:错告或 者检举失实不 是诬告。

肯定还是否定 犯罪存在

积极的构成要素 消极的构成要素

正面表明犯罪成 立的要素 反面否定犯罪成 立的要素

表明内心获得 还是外在表征 的活动

客观的构成要素 (违法的要素) 主观的构成要素 (责任大小)

外在的、客观层 面的活动 内心的、主观层 面的活动

主体、 行为、 结果、 刑 法 中 对象、 时间、 地点 “为??” 的认 等 定, 一般可以从 故意、 过失、 动机、 主 客 观 两 方 面 “为境外” 目的;责任能力、 认定。 责任年龄以及是 相对于“窃取、 是主观要 否具有期待可能 刺探” 素,相对于“非 性等; 法提供” 是客观 绝大多数是此类 1、表面要素不 等于正当化事 由提示性规定; 后者不属于构 成要素, 如非法 拘禁、 非法搜查 罪、 非法侵入住 宅罪的“非法” 规定 2、表面构成要 素不同于多余 (累赘)表述, 后者也不属于 构成要件要素。 如 “发生重大事 故” “擅自” “枉 法” “舞弊” 有利于降低犯
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是否成为定罪 的客观化依据

真正的构成要素

能为行为的法益 侵害性提供根据 的要素 不能为行为法益 侵害性提供依据 的要素,也称界 限要素

表面的构成要件 要素

妨害公务罪的 “未 使用暴力” 不是必 备条件; 因疏忽大 意没有预见;第 114 条“尚未造成 后果”270 条 2 款 “遗忘物” “埋藏 物” 未遂成立条件 的 “未能得逞” 等

是否法律明文

成文的构成要素

明文规定的要素

以占有为目的是

规定

抢劫、 盗窃、 合同 诈骗罪的成文构 成要素 不成文的构成要 素 表面没有规定, 实质上必须具备 的要素 诈骗罪 “被害人认 识错误处分财 产” ;诈骗类犯罪 的 “非法占有为目 的” 渎职类犯罪的 “利用职务之便” 行为

罪的可能性, 降 低犯罪数量。

是否任何犯罪 都应具备

共同的构成要件 要素 非共同的构成要 素

任何犯罪都必须 具备的要素 部分犯罪需要的 要素 对行为侵害的法 益整体概括评价

只有行为才是 唯一的共同要 目的、危害结果、 件要素 构成身份、 时间地 点等 情节严重、 情节恶 劣

其他分类

整体的评价要素 超过的构成要素

考点 16 危害行为 1、 有体性。排斥思想犯,但言论构成 2、 有意性:意志支配下的活动。梦游症、说梦话的行为,身体本能反映不是危害行为;这 类情形多为意外事件 3、 危害性,价值性: (1) 迷信犯行为不具有侵害法益的客观危险性,不是危害行为 (2) 某种行为具有危险性,程度极低,也不是危害行为 4、被害人自陷风险:行为人对危险只提供了可能性条件。被害人有认识控制的能力,但自 愿陷入这样的风险,不构成犯罪 考点 17 不作为 1、 负有法律规定的义务。 (1) 法律明文规定的义务:如家庭成员的抚养义务 (2) 职务业务上的要求。值班医生、消防队员有救人的义务 (3) 法律行为引起的义务。如合同义务,自愿雇佣作为小孩的保姆, (4) 基于自愿行为保护的义务,如将弃婴捡回家,就有继续救助义务 (5) 先前行为的义务:行为人先前必须对他人法益创设了危险 (6) 对危险物或者他人危险行为的管理义务; 主任对狗的监管义务 道路设施、电力设施、矿井等负责人对这些设施有管理义务 父母对年幼子女的行为 军官对士兵的危险行为 幼儿园阿姨对小朋友的危险“恶作剧”负有监督义务 成年兄妹之间、夫妻之间无监管义务 正当防卫、法令行为不会成为先前行为的义务,可能构成防卫过当;紧急避险、犯罪行
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为可能成为先行行为 (7) 特定领域:对某个特定领域危险发生 出租车司机看见男乘客强奸女乘客,负有阻止义务。否则构成强奸罪的不作为帮助犯 卖淫女在嫖客家里发生关系, 嫖客心肌梗塞, 没有救助义务; 如果发生在卖淫女住宅内, 就具有这样的义务 (8 )违反重大道德义务,不构成不作为。见死不救不入刑。 2、 有能力履行能力:在义务冲突,自身难保情形,不构成不作为 3、 造成或者可能造成后果: (1) 具有结果避免可能性。如果无论如何努力都不能挽回,不构成不作为 (2) 必须和不履行具有因果关系。危害结果发生不少不履行义务导致的,不构成 4、 相应的作为犯罪具有等价性:考察作为义务的性质和程度高低以及行为人支配危险发展 的程度高低。 考点 18 纯正和不纯正的不作为犯 1、 纯正不作为犯:只能由不作为构成,判断标准是考察罪名设立的规范是不是义务性规范 常见的纯真不作为犯:丢失枪支不报罪、不报安全事故罪、逃税罪、遗弃罪、拒不支付 劳动报酬罪、拒绝提供间谍证据罪;拒不执行判决、裁定罪;不解救被拐卖、绑架的妇 女、儿童罪 判断方法:凡是罪名有“拒不” “拒绝” “遗弃” “不移交” “不救治”等,都是纯正不作为犯 罪 2、 不纯正不作为犯:既可由作为、亦可由不作为形式构成 Eg:母亲杀死婴儿手段中,溺死、扔进水沟、淹死属于作为杀人;如果饿死、抛弃在医院门 口、山谷就是不作为杀人 3、 持有属于作为犯罪 4、 作为与不作为竞合时,优先认定作为;有些罪是作为和不作为结合 考点 19 犯罪对象 1、 行为对象与组成犯罪行为之物不同。赌资是赌博罪之物,不是犯罪对象 2、 与行为孳生之物不同。伪造的文书、制造的毒品,不是对象。 E1:走私、贩卖、运输毒品时,毒品时对象 E2:制造毒品时,毒品属于行为孳生之物 3、 行为对象不同于犯罪所得。如职业杀手领取的报酬,销售伪劣产品的金额,不是对象 4、 对象与犯罪工具不同,有时可能合二为一 5、 并非所有行为都有对象。脱逃罪、偷越国境罪、隐瞒境外存款罪、巨额财产来源不明罪 都没有对象 考点 20 危害结果的形态 1、 实害犯:产生危害结果为要件的犯罪。分则一般规定“造成严重后果的” 2、 行为犯:不管是否产生危险或结果,只有实行就构成犯罪,分则无具体提示 3、 抽象危险犯:只要达到一种抽象的危险程度即可。如盗窃枪支罪,无具体提示说明 4、 具体危险犯: 法益的危险达到具体程度。 放火罪, 故意毁坏交通工具罪等, 分则中以 “足
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以造成(使)??发生??(危险) ” 考点 21 刑法的因果关系 一、几种特殊的关系: 1、 假定的因果关系:虽然某个行为导致结果,但即使没有该行为,由于其他情况也会产生 同样的结果 2、 择一的因果关系,两个以上的行为分别都能导致结果发生,但新闻个人没有以上联络, 竞合在一起导致发生。都存在因果关系 3、 重叠因果关系: 独立行为单独不能导致发生, 合并一起便导致了发生, 认为都存在关系。 典型例子是分别投入致死量 50%的毒药,使被害人死亡。 4、 疫情因果关系: 5、 日常生活行为和没有现实紧迫危险而偶然产生的危害结果,不是刑法的因果关系 6、 被害人特殊体质情形,先前行为与危害结果具有因果关系,只是不负刑事责任 二、介入因素的认识: 1、 通常从行为人导致发生的可能性大小、介入的情况异常性和对结果发生的原因力大小考 查 2、 如果行为人对危害结果具有主要作用,或对法益侵害结果具有大部分比例的使成作用, 而介入因素只有小部分使成作用, 则认定具有因果关系; 犯罪行为仅有小部分使成作用, 而介入因素有大部分的,不具有关系。常见例子:杀害重伤,医生轻微过失,具有因果 关系;伤害轻伤,医生重大过失,不具有。 3、 考察先前行为与介入因素的关联性大小。包括:先前行为必然、通常、很少、与介入无 关。前两者不算异常,后两者异常,属自陷风险。要进行情景化判断 4、 如果死亡结果是被告人与被害人行为结合造成的 (1) 如果被迫或者不能自己支配或者必然实行某种行为的,一般认为有因果关系 (2) 被害人有相当自主性,可选择的或然性或者已被其他人支配,这些情况下不具有;

Ⅱ.犯罪主体
考点 22 刑事责任年龄 第 17 条 已满 16 周岁的人犯罪,应当负刑事责任 已满 14 周岁不满 16 周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤胡总死亡、强奸、抢劫、贩 卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。 因不满 16 周岁不予刑事处罚的,责令他的家长或者监护人加以管教;在必要的时候,也可 以责令家长严加管教。必要的时候,也可以由政府收容教养。 第 17 条之一 已满 75 周岁的人故意犯罪,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻 或者减轻处罚。 《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第 2 条 按照公历的年月日计算,从生日的第二天起算 第 4 条 对于没有充分根据证明被告人实施被指控的犯罪时已达到刑事责任年龄且确实无法 查明的,应当推定其没有达到相应的法定刑事责任年龄

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第 5 条 已满 14 不满 16 周岁的人实施刑法第 17 条 2 款规定以外的行为同时触犯第 17 条 2 款罪名的,依照第 17 条第 2 款的规定确定罪名,定罪处罚 第 12 条 行为人在达到法定年龄前后均实施了犯罪行为, 只能依法追究其达到年龄后实施的 犯罪行为的责任。 行为人在年满 18 周岁前后实施了不同种犯罪行为, 对其年满 18 周岁前实施的犯罪应当从轻、 或者减轻处罚。行为人在年满 18 周岁前后实施了同种犯罪行为,在量刑时应当考虑对年满 18 周岁以前的犯罪,适当给予从轻或者减轻处罚。 1、 不满 14 周岁,不负任何刑事责任。不能表述为“行为构成犯罪,不追究刑事责任” 2、 17 条 2 款规定的是犯罪行为而非具体罪名 3、 14——16 周岁的人犯罪的特殊处理情形: 对基准罪行并不构成犯罪, 但对加重罪行应当 负责的处理方式: (1) 上述主体绑架后杀害人质的,定故意杀人罪 (2) 拐卖妇女儿童又故意造成其重伤、死亡的,定故意杀人、伤害罪 (3) 拐卖过程中、组织卖淫活动中又强奸的,只定强奸罪 (4) 本条的抢劫仅包括普通抢劫。盗窃、诈骗、抢夺后,使用暴力的不转化抢劫罪,可 能构成故意伤害、杀人罪 (5) 聚众斗殴致人死亡的,定故意杀人罪 (6) 走私、制造、运输毒品不承担刑责 (7) 包括法条竞合来的罪名,包括 4、 行为与结果跨年龄段的,不负刑事责任 5、 第 17 条之一的年龄是指犯罪时的年龄,不是审判的年龄 考点 23 精神病人刑事责任 第 18 条 精神病人在不能辨认或者控制自己行为的时候造成危害后果的, 经法定程序鉴定确 认的,不负刑事责任;但是责任家属或者监护人严加看管和医疗;??由政府强制医疗。 间歇性精神病在精神正常的时候犯罪,应当负刑事责任。 尚未完全丧失辨认或者控制自己的??应当负刑事责任,但是应当从轻、减轻处罚。 醉酒的人犯罪,应当负刑事责任(原因上的自由行为,但病理性醉酒不负刑责) 第 19 条 又聋又哑的人和盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚。 考点 24 身份犯 1、 真正身份犯是以特殊主体作为主体要件的犯罪,不具有这种身份,就不构成该罪不真正 身份犯是刑法将其作为刑罚加重或者减轻事由的犯罪。常见的表述为: “国家工作人员/ 银行工作人员犯前款罪的,从重处罚” 。 2、 行为人必须开始实施时就具有此身份,犯罪后才形成的,不属于特殊身份。 3、 有一些并非特殊身份而貌似特殊身份的犯罪。如 140 条的生产者、销售者;159 条的发 起人、股东等。 4、 特殊身份犯罪的教唆犯和帮助犯,不受身份限制 考点 25 单位犯罪 第 30 条 公司、企业、事由单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪
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的,应当负刑责。 一、资格认定: 1、 不要求一定具有法人资格,但私营、独资企业必须具有法人资格。私营公司可以,合伙 企业不行 2、 单位分支机构以自己名义犯罪且违法所得归该机关的,可以构成单位犯罪 3、 必须依法成立,如果非法设立,则不构成单位犯罪 4、 单位被撤销: (1) 被上级机构吊销执照、宣告破产的,直接追究责任人的责任,单位不再追诉 (2) 被合并到一个新的单位,对原犯罪单位及其主管人员依法定罪量刑。审判时,列原 单位的名称,但注明已经并入的新单位

二、单位犯罪和自然人犯罪的关系: 《关于审理单位犯罪案件的??解释》 第 2 条 个人为进行违法犯罪活动而设立公司??或者??设立后,以实施犯罪为主要活动 的,不以单位犯罪论处。 第 3 条 盗用单位名义犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,??有关自然人犯罪的规 定处罚。 以下认定为自然人犯罪: 1、 成立单位目的就是犯罪 2、 成立单位后主要活动就是犯罪 3、 以单位为名义,个人谋取非法利益的。为单位谋取可能构成单位犯罪 4、 为单位特定少数成员谋取的 三、单位犯罪的要件: 1、 主体符合单位的构成 2、 主观可以是故意或者过失 3、 必须为单位谋取非法利益。不排除将非法所得分配给全体成员享有 4、 必须刑法明文规定才构成单位犯罪 四、单位与成员的关系: 1、 单位犯罪不是单位与成员的共同犯罪 2、 单位与单位、自然人之间可以构成共同犯罪 3、 刑法规定某些罪名不能由单位构成,但是单位构成了,可以直接追究直接责任人的自然 人犯罪 新司法解释:公司、??实施危害社会的行为,分则和其他法律未规定追究单位的?? 对组织、策划、实施该行为的人追究刑事责任。 4、 单位不能成立自然人犯罪的帮助犯,只能追究直接主管人员的责任 注: 纯正的自然人犯罪 (只能由自然人构成的犯罪) 主要有: 行贿罪、 受贿罪、 贷款诈骗罪、
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信用卡诈骗罪、有价证券诈骗罪。 五、单位犯罪的处罚: 1、 对单位只能判处罚金,不能没收财产,否则影响正常生产经营。 2、 单罚制仅处罚人员,不处罚单位。

Ⅲ.犯罪主观方面
考点 26 犯罪主观形态 形态 直接故意 间接故意 认识因素 对危害结果有认 识 对结果的发生 容忍 容忍 对结果的不发生 不容忍 容忍 具体表现 希望发生 追求一个犯罪或 非犯罪目的放任 另一结果发生; 对结果后悔、积 极措施阻止;无 犯罪目的;如果 采取加害措施的 后果可以避免, 仍构成间接故意

过于自信的过失

不容忍

希望、追求

疏忽大意的过失 意外事件 备注

对危害结果无认 识因素

不容忍 不容忍

希望、追求 希望

1、 只有直接故意才不需发生实害结果,间接故意、过失均必须发生结果 才可以认定 2、 直接故意是对必然性的认识,间接故意是对或然性的认识。如明知必 然发生,貌似“间接”的场合,其实是直接故意 3、 事实认识错误一定是直接故意

考点 27 认识因素的具体情形 1、 真正身份犯,要求行为人对自己身份有认识 2、 一般要求对自然属性的认识 3、 成立故意,要求对行为对象有认识,但不要求认识特别具体 4、 淫秽物品犯罪,要求认识到是淫秽物品 5、 盗窃特殊罪行,要求认识到是特殊的物品(毒品、枪支、弹药、林木等) ;盗窃要求行 为人认识到“数额较大” 6、 入户抢劫、盗窃,要求认识到是“户” 7、 洗钱罪,要求认识到是上游犯罪的类型 8、 妨害公务罪要求认识到是“合法执行公务” 9、 窝藏、包庇罪,要求认识到是犯罪分子;掩饰、隐瞒犯罪所得罪要求认识自己掩饰的是 犯罪所得 10、 奸淫幼女、嫖宿幼女,要求认识到对方是幼女 11、 为境外非法提供国家秘密罪, 要求认识到对方是境外机构; 间谍罪要求认识到是间
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谍组织 12、 盗窃、侮辱尸体罪,要求认识到是“尸体” 以下不要求有认识: 1、 丢失枪支不报罪,不要求明知发生后果 2、 滥用职权罪不要求事先认识到造成损失 3、 对行为的结果加重犯不要求有认识 4、 对次数、数额不要求有认识。 考点 28 期待可能性事件、 1、 概念;:从行为人当时具体情况,不能期待作出合法行为。主观阻却事由 2、 两种情况:降低,仍然构成犯罪,只是从宽处罚;不具有,无罪处理 3、 常见情形: (1) 近亲属之间包庇、窝藏行为,可以不追究刑责或者从宽处罚 (2) 犯罪人犯罪后自己作伪证、掩饰、隐瞒犯罪所得 (3) 犯罪人毁灭、伪造证据,妨害作证,包庇同案犯 (4) 重婚罪的几种特殊情形

Ⅳ.违法阻却事由
考点 29 正当防卫 第 20 条 为了使国家、集体、本人或者他人财产免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不 法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任 正当防卫明显超过必要限度或者造成重大损害的, 应当负刑事责任, 但是应当减轻或者免除 处罚 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危害人身安全的暴力犯罪,采取防 卫行为,造成不法侵害人死亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任 注意:正当防卫前提是防卫行为貌似犯罪,暂时符合构成要件。否则根本不符合犯罪的外观 要件的,不讨论正当防卫问题。 一、起因条件:存在紧迫性的不法侵害 1、 包括违法和犯罪行为,过失行为、意外事件也可以构成 2、 必须是具有破坏性、紧迫性的,如果是非暴力性的或者公共利益属性的,则不构成。如 他人受贿、贷款诈骗,一般是危害市场经济秩序的犯罪;偷越国境也不能防卫;不能擅 自夺取非法经营的财产 3、 不具有刑事责任能力的幼儿、精神病人的行为,可以正当防卫 4、 动物的不法侵害: (1) 对野生动物自发的法益侵害:紧急避险 (2) 有主动物自发侵害进行的反击,也是紧急避险 (3) 受他人唆使、驱使或者过失管理不当而进行侵害的,属于正当防卫 5、 不作为也可以正当防卫。但必须有先前义务为前提 6、 如果采用正当防卫不能排除危险,则不能实施正当防卫 7、防卫不适时:故意、过失或者意外事件都有可能 (1)如果事实上不存在误以为存在的,假想防卫,按照过失犯罪或者意外事件处理;
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(2)如果不法侵害尚未开始便防卫的,事前防卫 (3)反之,如果结束后又防卫的,事后防卫 8、对正当防卫、紧急避险本身的内部问题: (1)对正当防卫不能正当防卫,反击属于不法侵害 (2)对假想防卫、防卫过当,可以正当防卫。 (3)对偶然防卫、避险有条件的,可以正当防卫 (4)对紧急避险本身不能正当防卫,反击属于紧急避险 (5)对假想避险、避险过当,可以正当防卫

二、时间条件:不法侵害进行之时 1、 已经开始是指逼近侵害对象、已经着手反之、威胁到人身安全 2、 有些预备行为,相对于其他犯罪已经是着手行为,此时应认定已经开始 3、 已经结束的认定: (1) 不法侵害已经完结 (2) 不法侵害人自动中止侵害 (3) 不法侵害人已被人制服 (4) 不法侵害人丧失侵害能力 4、 预先安装防卫装置的问题: (1) 安装时并未不法侵害,发生作用时存在正在进行的,认为是正当防卫。 (2) 如果预先安装的具有危害公共安全的性质,属于防卫不适时,认定(间接)故意犯 罪 (3) 相关问题:防卫工具违法,可以成立正当防卫 5、 财产性犯罪:行为虽已经既遂,但现场还来得及挽救的,应当认为尚未结束,可以正当 防卫‘ 6、 继续犯防卫:只要犯罪行为继续中,就可以正当防卫 7、 自然意义的行为结束,法益存在紧迫危险的场合,也有正当防卫的余地。 三、对象条件:不法侵害本人 1、 共同犯罪场合,只能针对正在进行的人进行,不能针对其同案犯进行,但对事中的帮助 犯可以实施防卫 2、 防卫第三者的处理: (1) 如果故意针对第三者的,作为故意犯罪 (2) 防卫第三者可以构成紧急避险 (3) 误认第三者是不法侵害人进行所谓的防卫的,则以假想防卫处理。 3、防卫主体不限于被害人本人。无关第三人,也可以防卫。 四、意图条件:必须符合第 20 条 1 款 1、 防卫挑拨:故意挑逗对方先对自己进行“侵害” ,然后借口防卫加害对方是故意犯罪 2、 相互斗殴:一般不成立正当防卫。 (法谚:斗殴无防卫。 )以下除外: (1) 一方求饶或逃走,另一方穷追不舍 (2) 轻微斗殴中,一方突然使用杀伤力很强的凶器,生命受到威胁的

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3、 偶然防卫:故意、过失侵害他人法益,偶然阻止了侵害的法益对第三者的侵害行为,偶 然防卫不是正当防卫 4、 正当防卫必须有防卫认识和意志因素 五、限度条件:不能超过必要条件——必须与行为程度相当 1、 非暴力性犯罪如重婚、传授犯罪方法、巨额财产来源不明罪,不能防卫 2、 没有实际损害,造成危险的手段一定是适当防卫 3、 没有制止不法侵害,也是正当防卫 4、 防卫过当,首先是结果过当,即使手段过当,但结果适当,则构成正当防卫 5、 对过当结果至少是过失 六、关于特殊防卫: 1、 杀人限于故意杀人不包括非暴力手段、不作为的杀人; 2、 抢劫罪限于暴力抢劫,即使被害人不能、不敢反抗,包括转化抢劫,不包括携带凶器抢 劫 3、 抢劫枪支、劫持航空器罪、放火罪、暴动越狱罪也是本款情形 4、 强奸不包括非暴力的强奸包括拐卖妇女罪、强迫卖淫罪的强奸 5、 暴力的程度:不包括轻微暴力和非暴力,不包括侮辱罪、暴力干涉婚姻自由罪、妨害公 务罪的暴力 考点 30 紧急避险 1、 起因:必须有需要避免的危险存在包括自然灾害、人的危害行为;动物的侵袭、人的生 理、病患 2、 时间:必须正在发生 3、 对象:第三者的合法权益。通过对不法侵害者的反击保护合法权益,则是正当防卫,不 是紧急避险 4、 主观:必须具有正当的意图:偶然避险(实施犯罪行为,客观上偶然达到了紧急避险) 不是紧急避险 5、 限制:必须是出于迫不得已 6、 限度: (1) 不能超过限度造成不应有的损害。注意所损害的合法权益小于而不能等于、大于权 益。但生命无价,不能牺牲他人生命来达到紧急避险目的。 (2) 避险过当,主观形式必须是过失 7、 职务上、业务上不构成紧急避险 8、 受强制的紧急避险:只要符合一般条件,便成立紧急避险,不再构成胁从犯。 考点 31 被害人承诺 1、 对法益具有处分权限 2、 对法益具有一定限度。 (1) 财产权可以承诺放弃 (2) 名誉可以承诺 (3) 自由可以承诺 (4) 身体权在轻伤内可以放弃,超出则不可放弃,砍小手指属于轻伤 (5) 生命权不可以承诺 3、 被害人对范围、事项具有理解能力
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4、 避险是真实的意思表示,基于被骗、被迫所作承诺及戏言性承诺不是承诺;仅仅是承诺 动机的错误,不构成犯罪 5、 必须事前作出: (1) 事后承诺于事无补 (2) 以最后一次作出为准 6、 不得超出预设的范围 7、 虽然经被害人承诺,不构成部分犯罪的,但危害社会公共秩序的,构成其他犯罪 8、 被害人推定承诺; (1) 被害人没有现实的承诺 (2) 推定得知真相后会承诺。一般基于一般人的必然意识、职业、业务属性来判断 (3) 所牺牲的法益不得大于被保护的法益 (4) 法益必须是被害人有处分权的法益 考点 32 自救行为 1、 不法侵害已经结束:仍然存在,构成正当防卫;已经结束,构成自救 2、 恢复权利具有现实必要性。确实难以公权救济 3、 恢复的手段具有相当性 考点 33 法令行为 1、 政策性行为。发行彩票,本是赌博行为,但基于政策考虑,法令规定为合法行为 2、 具有合法性条件的行为。本来具有犯罪属性,但是特别规定的,符合一定条件就是合法 行为。 3、 职权职务行为。警察逮捕罪犯不构成非法拘禁罪。但是,依法执行的“法令”必须符合 通常的程序和实体法规定,并不明显违背法律 4、 权利行为。公民扭送现行犯就是合法 考点 34 正当业务行为 1、 职业体育比赛。拳击比赛,打伤对手,但是咬掉对手耳朵,则不构成正当业务行为 2、 正当医疗行为,如医生截肢手术 3、 其他正当业务行为。如记者报道行为不构成诽谤罪.

Ⅴ.犯罪未完成形态
考点 35 犯罪的预备 第 22 条 为了犯罪,准备工具,制造条件的,是犯罪预备。 对于预备犯,可以比照既遂从轻、减轻或者免除处罚。 1、 犯意表示:对法益无任何危险,只是单纯流露外部,不构成犯罪 2、 为了预备行为而实施的准备行为,不是犯罪预备。 3、 犯罪预备的常见行为(对法益造成一定危险) : (1) 购买、制造、改装犯罪工具等 (2) 排除障碍;勾引共同犯罪人 (3) 尾随、跟踪、等候对象;
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(4) 诱骗被害人前往犯罪场所 (5) 排除犯罪障碍 (6) 商议犯罪计划 考点 36 犯罪未遂 第 23 条 已经着手实施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因未能得逞的,是未遂。 对于未遂犯,可以比照既遂从轻或者减轻处罚。 1、 “着手”认定:使法益开始处于紧迫状态 (1)诈骗财物,伪造了某国家机关公文只是预备,开始使用实施欺诈时,才是着手; (2)保险诈骗罪必须开始申请理赔,才是着手 (3)强奸罪只有暴力胁迫接触或接近被害人才是着手 (4)入室盗窃只有在翻箱倒柜找对象时才是着手 (5)放火罪开始点火就是着手 (6)抢劫罪:使用暴力或强取财物时着手 (7)诬告陷害罪:写诬告材料是预备,向有关机关告发是着手 (8)不作为:不履行义务导致法益受到现实、紧迫、直接危险时,是着手 (9)间接正犯:被指使人行为时就是着手 (10)隔离犯:途中有危险,发出行为即着手;反之到达被害人时着手 2、 犯罪未得逞的认定: 不是凡是发生了结果的都是得逞。 某结果出现, 对于本罪属于得逞, 但是对于其他更高层次的罪行可能是未得逞 3、 犯罪人意志以外的原因,包括被害人反抗、第三人阻止、自然力的阻碍、物质的阻碍、 认识错误、犯罪分子能力不足等等。 4、 几种重要的分类: (1) 实行终了的未遂:已经实行完毕自认为完成犯罪需要的全部行为 未实行终了的未遂:尚未实行完毕他自认为完成犯罪所必要的全部行为而未能得逞 (2) 能犯未遂:实际上有可能完成犯罪 不能犯未遂:行为根本不可能完成犯罪。对象不能犯和工具(手段)不能犯,一般 作无罪处理 (3) 不能犯不是迷信犯。迷信犯是方法根本不可能发生,未遂犯是有可能产生危险性 5、 完全不可能导致危害发生,绝对的不可罚行为,则认定无罪。 考点 37 犯罪中止 第 24 条 在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者阻止犯罪结果发生,是犯罪中止 对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成的,应当减轻处罚。 一、时间条件: 1、 犯罪预备、既遂、未遂后不存在中止 2、 既遂后返还财物行为,不是中止 3、 预备阶段和实行阶段,只要犯罪结果未发生 二、自动性认定: 1、 弗兰克公式:未遂欲而不能,中止能而不欲
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2、 认定自动性采取“主观说” ,即行为人认为可能既遂而不愿既遂的,即使客观上不可能 既遂,也是中止;反之,如果认为不可能既遂而放弃,即使客观上可能既遂,也是未遂 3、 外在因素客观上足以阻止一般人既遂,但不阻止行为人既遂或者行为人没有认识到的, 定中止;反之,外在客观上不足以阻止一般人既遂,但足以阻止行为人或者行为人认识 因素错误而停止的,则是未遂 4、 如果不存在任何外在的障碍,也没因外界因素刺激受到精神强制或者虽然存在,但不足 以直接迫使行为人放弃意图,此时放弃是中止 5、 中止的动机包括:第三人的哭泣、哀求、规劝、轻微的反抗,发现是熟人、心生悔悟、 怜悯、害怕被制裁、惊愕、恐惧等 三、客观性: 1、 未实行终了:不再继续实施, 2、 实行终了,采取措施防止犯罪结果的发生 3、 放弃可重复实施的侵害行为,是中止 4、 虽然放弃了犯罪,但还是发生了原本追求的结果,还是既遂 5、 中止并非不发生任何结果,而是不发生行为人原本追求的结果 6、 中止行为的方式: (1) 独立防止犯罪发生 (2) 与其他人共同阻止 (3) 自动放弃犯罪,本身未阻止危害后果,但踏入行为介入导致。即“替”行为人阻止 发生,不存在因果关系,也构成中止 7、介入因素:过于异常则依然成立中止;不异常则构成既遂。具体认定适用因果关系部分 的知识点 考点 38 共同犯罪中的完成形态 1、 一人或者部分预备、未遂或者既遂的,所有人均预备、未遂、既遂 2、 正犯既遂、未遂,教唆犯、帮助犯也是既遂、未遂,但是必须具有因果性。 3、 正犯是预备、帮助犯也是预备,教唆犯是未遂; 4、 正犯预备阶段中止的,帮助犯也是预备、教唆犯是未遂,实务中可作为无罪处理 5、 正犯实现阶段中止,帮助犯和教唆犯都是未遂 6、 部分中止犯罪,要求制止其他人犯罪,防止行为发生。但十分意外原因未能阻止,成立 中止 7、 共犯脱离,是中止犯 (1) 预备阶段:自己放弃,明确告知他人。主谋者还必须阻止其他人 (2) 教唆犯、帮助犯:消除自己物理、心理上的因果性 (3) 实行阶段:阻止他人犯罪。

Ⅵ.共同犯罪
考点 39 共犯基本构成 第 25 条 二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪的,不以共同犯罪论处,应当负刑事责任的,按照他们所犯罪行 分别处罚。

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一、主体:达到刑事责任年龄 1、 “主观阶层论” :认为必须均达到刑事责任年龄 2、 “客观阶层论”认为部分达到刑事责任即可,只有有共同客观行为( “违反是连带的,责 任是个别的” ) 3、如果被利用者事实上具有一定的辨认控制能力,利用者并没有支配被利用者时,二者成 立共犯。 4、单位犯罪,主管和责任人员,与单位不构成共犯 5、单位之间也可以构成共犯 二、主观:共同故意 1、 不要求形式与内容完全相同、 2、 片面共犯或者:单向故意,知情一方适用共同犯罪;不知情不适用共犯 3、 部分犯罪共同说:如果二人以上持有不同故意共同实施某种行为,就他们故意性质相同 的部分成立共犯 4、 临时起意场合,一方明知另一方实行犯罪,采取容忍态度,也成立共犯 5、 同时犯:不具有共同意识联络,不是共同犯罪 6、 事后无法查明的情况: 案情 相互有意思联络,共同故意 杀人,同时开枪致死 有意识联络,共同过失,同 时开枪致死。 查证情况 只有一枪致命, 但无法查明这 一枪是谁的 处理 无需查明, 都是故意杀人既遂 部分犯罪共同说, 不构成共同 犯罪,无法查明,都无罪 行为共同说,构成共同犯罪, 基于部分实行, 全部责任, 都 定过失致人死亡罪 同时犯或者片面共犯, 单独处 理。 都构成故意杀人 (未遂) , 不是既遂 不构成共犯,根据疑罪从无, 都无罪

没有意识联络,均故意杀人, 同时开枪 没有意思联络,均有过失, 同时开枪

三、共同行为: 1、 既可以同时实施,可以先后实施,还可以中途参与 2、 事前通谋,但未实行的,也是共同行为。但共谋行为对于共同犯罪必须起实质的支配作 用: (1) 随声附和,没有亲手参与实行的,认定为心理帮助犯 (2) 共谋是共同正犯,教唆犯教唆人不实行 3、 行为方式包括:共同实行、共同预备、实行与预备相结合。 4、 共同犯罪因果关系包括物理和心理两方面 5、 责任原则:部分实行,全部责任。在狭义共犯和正犯场合中,也如此认定 6、择一的共同正犯:起到不可或缺的相互协作的行为能成立共同正犯

考点 40 承继的共犯;
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1、 2、 3、 (1) (2) (3) (4)

在诈骗、勒索场合中,前行为人实施欺骗、恐吓之后,后行为人参与的认定承继的 帮助犯 结合犯中,后行为人仅参与后一犯罪的,仅成立后一犯罪 责任承担: 在确定为承继情形下,一般均应对结果当承担同等责任。 若能查明结果系前行为人所为,后行为人对加重结果不负责任,前行为人承担; 如果查明系后行为人所为,二者均构成加重结果; 如果共同实施同等行为导致加重结果,无法查明的,由前行为人负责;

考点 41 任意共犯和必要共犯 1、 概念:任意共犯是指可以由一人单独也可由二人以上共同完成的罪行;必要共犯是指 只能由二人以上共同完成的 2、 对向犯:二人以上相互对向行为构成犯罪 (1) 双方罪名相同:重婚罪 (2) 双方罪名不同:行贿罪和受贿罪 (3) 只处罚一方(片面对向犯) :贩卖淫秽物品牟利罪,不处罚购买者;破坏军婚罪, 不处罚军人配偶。 考点 42 间接正犯 一、间接正犯对实行者有支配力,教唆犯没有;间接正犯包容评价教唆 二、间接正犯的常见情形: 1、利用无刑事责任能力和年龄的人:如果行为人不知对方是精神病人,不构成间接正犯, 构成教唆犯、共同正犯。 2、利用他人不具有行为性的动作。如利用他人梦游 3、利用他人不知情的行为 (1)他人有过失 (2)他人有其他犯罪故意 4、利用他人无目的、无身份的行为: (1)利用他人有故意但无目的的行为 (2)利用有故意但无身份的行为 5、利用被害人的自身行为,利用、控制、欺骗、强迫被害人情形 三、间接正犯属于正犯,无身份者不可能构成正犯。 考点 43 教唆犯(狭义共犯) 第 29 条 教唆他人犯罪的,应当按照他人在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满 18 周岁 的人犯罪的,应当从重处罚。 如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。 一、两种学说: 1、 共犯独立性说:正犯没有犯罪,无罪处理,狭义共犯也构成犯罪 2、 共犯从属性说:狭义共犯对法益侵害具有间接性,依附于实行犯的行为,正犯无罪,他 们就不构成犯罪 二、教唆对象:
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1、 具有规范意识,责任能力,但不要求达到法定责任年龄,否则构成间接正犯 2、 对象必须特定,否则就是“煽动” 3、 间接教唆,按所教唆的定罪甲教唆乙教唆丙实施犯罪 三、教唆故意: 1、 他人已经具有犯罪意图, ,不构成教唆犯,构成帮助犯 2、 他人已经有犯轻罪的意图,教唆他人犯与轻罪性质相同的重罪,构成重罪教唆犯 3、 犯重罪意图,教唆他人犯轻罪的,构成轻罪帮助犯。 4、 犯基本犯意图,教唆实施加重犯的,构成基本犯的心理帮助犯 5、 他人打算将来犯罪,教唆他人现在就实施的,成立教唆犯 6、 打算附加条件上犯罪,为他人创造了附加条件,促使他人犯罪的,也是教唆犯 四、教唆行为: 1、 客观阶段内认定。只要求被教唆者实施客观行为,不要求必须达到明确的故意。 2、 被教唆行为具有法益侵害性。没有任何危险性的行为,不构成教唆。 专题:判断教唆犯或者间接正犯的方法 第一步:引起他人实施客观层面违法行为 第二步:实行者具有犯罪故意,则引起者没有支配力,构成教唆犯 第三步:实行者没有故意,具有支配力 1、 如果有间接正犯故意,则构成间接正犯 2、 如果具有教唆故意,构成教唆犯。 五、教唆未遂:共犯从属性说,被教唆的人着手实施犯罪,没有达到既遂,只是中止或者未 遂了,可以从轻处罚 六、独立罪名: 1、 煽动分裂国家罪(103) 2、 煽动颠覆国家政权罪(105.2) 3、 煽动军人逃离部队罪(373) 4、 妨害作证罪(307.1) 5、 引诱、教唆他人吸毒罪(353) 6、 引诱卖淫罪(359.) 7、 引诱未成年人聚众淫乱罪(301.2) 只要分则中出现“煽动” 、 “引诱”等字眼,就是教唆的分则特殊规定 考点 44 帮助犯 一、帮助行为: 1、 物理行为:需要具有帮助的功能特征;不要求实现的必然性 2、 心理行为:对实行行为起实质的促进作用 3、 帮助方式:包括作为和不作为 4、 帮助不能事后,否则构成窝藏、包庇罪、洗钱罪等 5、 貌似无害的中立行为; (1) 主管必须明知用于犯罪
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(2) 客观上是否起到促进作用 如果两者都是肯定的答案,就是帮助犯 二、帮助故意:对结果没有故意,而是过失,刑法不予谴责。过失的帮助与故意的犯罪不构 成共犯 三、独立罪名: 1、 资助危害国家安全活动罪(107) 2、 资敌罪(112) 3、 资助恐怖活动罪 4、 提供虚假证明文件罪(229 条) ,过失帮助构成提供证明文件失实罪 5、 帮助毁灭、伪造证据罪(307.2) 6、 协助组织卖淫罪(358 条) 7、 违反提供出口退税凭证罪(405.2) 8、 违法发放林木采集许可证罪(407) 9、 放纵走私罪(411) 10、 放纵只售伪劣商品行为罪(414) 11、 帮助犯罪分子逃避处罚罪 总结:凡是出现“帮助” “资助” “放纵”等都是帮助犯 考点 45 共犯身份问题 正犯 有身份 无身份 有无身份都是 B 身份 A 身份 A、B 都是 无身份、与有身份(不真正身份犯) A 身份 B 身份 狭义共犯 无身份 有身份 处理结论 按正犯定罪(有身份者) 正犯定罪(无身份者罪名) 想象竞合、部分犯罪共同说来定罪 按照正犯定罪(B 身份者) A 身份的人定罪 部分犯罪共同说处理 无身份者不适用身份的法定刑

考点 46 实行过限 1、 一般地,实行过限行为,未超出者对超出部分不构成犯罪 2、 如果与超出部分与共同有物理上相当的因果关系以及对超出部分至少有过失的,对过限 部分构成共犯;意外的不构成过限的共犯。 (1) 有故意心态的,与过限行为构成共犯 (2) 有过失心态的,过限行为人构成过限的既遂,只对过限结果承担责任;其他人构成 原犯罪的既遂 (3) 意外事件的:其他人在原范围内构成共犯,对过限结果不负刑事责任。过限行为人 构成过限的既遂。 考点 47 主犯、从犯、胁从犯 第 26 条 组织、领导犯罪集团进行犯罪或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯 三人以上为共同实施二组成的较为固定的组织,是犯罪集团。 对组织、领导的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚,
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对于第三款以外的主犯,应当按照所参加的组织、指挥的全部犯罪处罚 第 97 条 本法所称首要分子,是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起主要作用的,是主犯。 1、 主犯的类型: (1) 犯罪集团中起组织、策划、指挥的分子,也就是首要分子的一种 (2) 聚众犯罪中起上述作用的分子,也是首要分子的一种 (3) 其他犯罪中的主要作用,既可以是实行犯,也可以是教唆犯 2、 主犯与首要分子的区别: (1) 主犯不一定是首要分子,首要分子不一定是主犯; (2) 犯罪集团的首要分子都是主犯;聚众犯罪的首要分子不一定是主犯,反之亦然;犯 罪集团的主犯不一定是首要分子(主犯包含首要分子) (3) 有些聚众犯罪,如果首要分子是一人,就不存在主犯问题 总结:除了犯罪集团的首要分子一定是主犯外,其他情形均无必然联系。 3、 主犯的刑事责任: (1) 犯罪集团首要分子并不是按集团全体成员的全部罪行处罚,对集体成员超出集团犯 罪计划独自实施的行为,不属于犯罪集团所犯的罪行,首要分子不承担刑责 (2) 分则有直接规定的,这类主犯,直接按刑法分则规定处罚。如地 103、170、240 条 的规定 第 27 条 在共同犯罪中起次要辅助作用的,是从犯。 对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第 28 条 对被胁迫参加犯罪的,应当按照犯罪情节减轻或者免除处罚。 1、 可以只有主犯没有从犯,但不能没有主犯只有从犯 2、 所有主犯可以是实行犯,也可以是教唆犯;帮助犯一定是从犯或胁从犯。 3、 行为人身体完全受到强制,完全丧失意志自由,以及符合紧急避险的行为,不成立胁从 犯 注:除了帮助犯不是主犯外,其他概念都可以相结合 罪数形态 详见表 15,略

板块三 定罪量刑论
考点 48 主刑和附加刑 第 33 条 主刑种类如下:
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(一) (二) (三) (四) (五)

管制(限制自由刑) 拘役(短期自由刑) 有期徒刑 无期徒刑(长期自由刑) 死刑(生命刑)

第 34 条 附加刑种类如下: (一) 罚金 (二) 剥夺政治权利 (三) 没收财产 附加刑也可以独立适用。 考点 49 驱逐出境 第 35 条 对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驱逐出境 第 36 条 对于犯罪行为而使被害人遭受经济损失, 对犯罪分子除??并应根据情况判处赔偿 经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子,同时被判处罚金,其财产不足以全部支付的,或者被判处 没收财产的,应当先承担被害人的民事赔偿责任。 考点 50 非刑罚处置措施 第 37 条 对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的, 可以免予刑事处罚。 但是可以??予以训诫 或者责令具结悔过,赔礼道歉,赔偿损失,或者由主管部门予以行政处罚或者处分。 考点 51 禁止令 《关于对判处管制、宣告缓刑的??禁止令??规定》 第 3 条 法院可以根据犯罪情况,禁止判处管制、宣告缓刑的犯罪分子在?? (一) 个人为进行违法犯罪活动而设立公司、 企业、 事业单位或者??的, 禁止设立公司、 企业、事业单位 (二) 实施证券犯罪、贷款犯罪、票据犯罪、信用卡犯罪等金融犯罪的,禁止从事证券交 易、申领贷款、使用票据或申领、使用信用卡等金融活动、 (三) 利用从事特定生产经营活动实施的,禁止从事相关生产经营活动 (四) 附带民事赔偿义务未履行完毕,违法所得未追缴、退赔到位,或者罚金尚未足额缴 纳的,禁止从事高消费活动。 第4条 (一) (二) (三) ??进入以下一类或者几类区域、场所: 禁止进入夜总会、酒吧、迪厅、网吧等娱乐场所 未经执行机关批准,禁止进入举办大型群众性活动的场所 禁止进入中小学校区、幼儿园园区及周边地区,确因本人就学、居住等原因,经执 行机关批准的除外

第 5 条 ??禁止接触以下一类或几类人员; (一)未经对方同意,禁止接触被害人及其法定代理人、近亲属
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(二)禁止接触证人及其? (三)禁止接触控告人、批评人、举报人及其? (四)禁止接触同案犯 (五)禁止接触其他可能遭受其侵害、滋扰的人或者可能诱发其再次危害社会的人 第 8 条 对判处管制、缓刑的被告人宣告禁止令的,应当在裁判文书主文部分单独作为一项 予以宣告。 考点 52 死刑和死缓 第 49 条 【死刑对象的限制】犯罪的时候不满 18 周岁的人和审判时怀孕的妇女,不适用死 刑。 审判的时候已满 75 周岁的老人,不适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外(如故意 杀人和故意伤害致人死亡) 第 50 条 【死缓变更】判处死刑缓期执行的,在死刑期间如果没有故意犯罪,二年期满后, 减为无期徒刑; 如果确有重大立功表现, 二年期满后, 减为 25 年有期徒刑。 如果故意犯罪, 查证属实,由最高法院核准,执行死刑。 对判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物 质或有组织暴力犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子, 法院可以根据犯罪情节情况可以同时 决定对其限制减刑。 第 51 条 死刑缓期执行的期间, 从判决确定之日起计算。 死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期, 从死刑缓期执行期满之日起计算。 《关于对怀孕妇女在??批复》 怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后。又因同一事实被起诉、交付审判的,应当 视为“审判的时候怀孕的妇女” ,依法不适用死刑 1、 不适用死刑,包括死缓 2、 如果犯罪时不满 18 周岁,审判时已满 18 周岁,也不适用死刑 3、 审判应作广义理解,即羁押、审判、到执行的全过程;因此,同一犯罪事实,在羁押至 执行死刑前的这个过程中, 只有该妇女有过怀孕的事实, 不管是否流产, 都不适用死刑。 如果羁押前怀孕并流产的,不属于“审判时怀孕的妇女” 考点 53 罚金 《关于适用财产刑若干问题的规定》 第 3 条 依法对罪犯所犯数罪分别判处罚金的,应当实行并罚。将所判处的罚金数额相加, 执行总额数额。 (并科原则) 一人犯数罪依法同时并处罚金和没收财产的,应当合并执行。但并处没收全部财产的, 只执行没收财产刑。 (吸收原则) 第 4 条 犯罪情节较轻, 适用单处罚金不致再危害社会并具有下列情形之一, 可以单处罚金: (一) 偶犯或者初犯
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(二) (三) (四) (五) (六) (七)

自首或者有立功表现的 犯罪时不满 18 周岁的 犯罪预备、中止或者未遂的 被胁迫参加犯罪 全部退赃并有悔罪表现的 ??

第 5 条 ??“判决指定的期限”应当为从判决发生法律第二日起最长不超过 3 个月。 第 9 条 法院认为依法应当判处被告人财产刑,可以在案件审理中,决定扣押或者冻结被告 人财产。 第 10 条 财产刑由第一审法院执行。 犯罪分子的财产在异地的,第一审法院可以委托财产所在地人民法院代为执行。 第 11 条 自判决指定的期限届满第二日起,人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的, 应当强制其缴纳。 对隐藏、转移、变卖、毁损已被扣押、冻结的财产情节严重的,依照 314 条规定(非法处置 追究刑事责任。 《关于审理未成年人??解释》 第 15 条 对未成年罪犯实施?? “可以并处” 没收财产或者罚金的犯罪, 一般不判处财产刑。 对未成年罪犯判处罚金时, 应当从轻或者减轻处罚, 并??但罚金数额不得少于 500 元人民 币。 对被判处罚金刑的未成年罪犯, 其监护人或者其他人自愿代为垫付罚金的, 人民法院应当允 许。 罚金的适用: 1、 单科式:单独适用罚金。主要针对单位犯罪 2、 选科式:要么适用,要么不适用(275) 3、 并科式:判处同时并处罚金,必须附加(326) 4、 并科或者单科式(216)

考点 54 剥夺政治权利 第 54 条 剥夺政治权利是剥夺: (一) 选举权和被选举权 (二) 言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利 (三) 担任国家机关职务的权利 (四) 担任国有公司、企业??领导职务的权利 第 55 条【剥夺的期限】 剥夺政治权利的期限, 除本法第 57 条规定外, 为 1 年以上 5 年以下。 判处管制附加剥夺的,剥夺政治权利期限与管制期限相等,同时执行。
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第 56 条 对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利。 对于故意杀人、 放火、 强奸、 放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子,可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的,依照本分则的规定。 第 57 条 对判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当附加剥夺政治权利终身。 在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的, 应当把附加剥夺政治权利的期 限改为三年以上 10 年以下。 第 58 条 附加剥夺政治权利的刑期, 从徒刑、 拘役或执行完毕之日起或者从假释之日起计算; 剥夺政治权利的拘束力当然施用于主刑执行期间。 ?? 考点 55 没收财产 第 59 条【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有的一部分或者全部。没收全 部财产的,应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候,不得没收属于犯罪分子价值所有或应有的财产。 第 60 条 没收财产以前犯罪分子所负的正当债务, 需要以没收的财产偿还的, 经债权人请求, 应当偿还。 第 64 条 犯罪分子违法所得的一切财物, 应当予以追缴或者责令退赔。 对被害人的合法财产, 应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。 《关于财产刑执行问题的规定》 第 6 条 被判处罚金或者没收财产,同时又承担刑事附带民事诉讼赔偿责任的被执行人,应 当先履行对被害人的民事赔偿责任。判处财产刑之前所负的正当债务,应当偿还的,经债权 人请求,先行予以偿还。 1、 须经债权人请求。债权人不向法院请求,法院不用主动偿还 2、 被告是否有履行能力不作为是否判处财产刑的依据。即使被告人没有可供执行的财产, 也应并处 3、 不可能既判处罚金又没收财产。 4、 没收财产的并罚: 数个犯罪都判处没收部分财产。每个判决都执行。如果数个犯罪有一个被判处没收全部 财产,吸收原则 5、 罚金可以分期缴纳,可以减免。没收财产只能一次性支付,而且不能减免。 6、 没收财产的适用方式; (1) 选科式(267) (2) 并科式。必须并科(383)和可以并科(271) 考点 56 累犯 第 65 条 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在 5 年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚。但是过失
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犯罪和不满 18 周岁的人犯罪的除外 ??对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算。
第 66 条 危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子,在刑罚执 行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯上述任何一类罪的,都以累犯论处 1、 前后罪都要求年满 18 周岁。 2、 刑罚执行完毕,是指主刑完毕,不包括附加刑。即使附加刑未执行完毕,仍构成累犯 3、 被假释、缓刑的犯罪分子,如果在假释考验期内或者缓刑考验期满后犯罪的,不构成累 犯。撤销缓刑,数罪并罚;如果假释期满后犯罪的,成立累犯。 4、 特殊累犯前后被判处刑罚的种类和轻重不受限制 5、 累犯,不得缓刑和假释,减刑要严格控制 6、 两罪跨越 1997 年 10 月 1 日新旧刑法之际,时间条件是 5 年。 考点 57 自首 第 67 条 犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以 从轻或者减轻处罚。情节较轻的,可免除处罚 (余罪自首)被采取强制措施的犯罪嫌疑人,被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关 还未掌握的本人其他罪行,以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首的情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚。 因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。 《关于审理自首和立功??解释》 第1条 (一) 自动投案。是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯 罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施的,主动、直接向公安机关、人民检察 院或者人民法院投案 犯罪嫌疑人向其所在单位、 城乡基层组织或者其他负责人投案的, 犯罪嫌疑人因病、 伤或者为了减轻犯罪后果,委托他人先代为投案,或者先以信电投案;罪行尚未被 司法机关发觉,仅因形迹可疑,被有关组织或者司法机关盘问、教育后,主动交代 自己罪行的;犯罪后逃跑,在被通缉、追捕过程中,主动投案的;经查证确已准备 去投案,或者正在途中,被公安机关捕获的,应当视为自动投案 并非出于主动,而是亲友规劝、陪同投案的;公安机关通知亲友,或者亲友主动报 案后,将犯罪嫌疑人送去投案的,也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的,不能认定为自首。 (二)?? 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述自己所犯数罪中的部分犯罪的, 只对如实供述部分 犯罪的行为,认定为自首 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人, 除如实供述自己的罪行外, 还应当供述其他同案犯的共同 犯罪事实。 (主犯必须供述所有同案犯的罪行) 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的, 不能认定自首。 但在一审判决 前又能如实供述,认定为自首。

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第 2 条 ??被采取强制措施的犯罪嫌疑人和已宣判的罪犯,如实供述司法机关尚未掌 握的罪行,与司法机关已掌握或者判决的罪行属不同种罪行的,以自首论 第 4 条(坦白的规定) 被??与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的, 可酌情从轻处罚。如实供述同种罪行较重的,一般应当从轻处罚 《两高关于??的意见》 一、?? 没有自动投案,在办案机关采取调查谈话、讯问、调查措施或者强制措施期间,如实交 代办案机关掌握的线索针对的事实的,不能认定为自首。 ??(2)办案机关所掌握的线索针对的犯罪事实不成立,在此范围外犯罪分子交代同种 罪行的,认定为自首。 单位犯罪案件, 单位集体决定或者负责人决定而自动投案, 如实交代单位犯罪事实的, 或者单位直接负责的主管人员自动投案,??认定为单位自首。单位自首的,直接负责的主 管人员??未自动投案,但如实交代自己所知道的犯罪事实的,可以视为自首。拒不交代自 己知道??或者逃避法律追究的,不应认定为自首。单位没有自首,直接责任人应自动投 案??的,对该直接责任人员认定为自首 对于具有自首情节的犯罪分子,办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料 《最高院关于处理自首、立功??意见》 一、关于“自动投案”的认定 ??视为自动投案:1、犯罪后主动报案,虽未表明自己是作案人,但没有逃离现场,在司 法机构询问时交代自己罪行的;2、明知他人报案而在现场等待,抓捕时无拒捕行为,供认 犯罪事实的;3、在一般排查询问时主动交代;4、因特定违法行为被劳动教养、行政拘留、 司法拘留强制隔离措施期间,主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的 ??有关部门在其身上、随身携带物品、驾乘的交通工具上处发现与犯罪有关的物品的, 不能认定为自动投案。 交通肇事后保护现场,抢救伤者,向公安机关报告的,认定为自动投案,构成自首的?? 交通肇事逃逸后自动投案,如实供述自己罪行的,认定自首。 犯罪嫌疑人被亲友捆绑等手段送到司法机关, 或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕 行为,??虽然不能认定为自动投案,但可以??酌情从轻处罚 二、关于如实供述 ?除供述自己的主要犯罪事实外,还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪 嫌疑人供述的身份等情况与真实情况虽有差别, 但不影响定罪量刑的, 应认定为如实供述自 己的罪行。 自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况, 影响定罪量刑的, 不能认定为如实供述。 ??虽然投案后没有交代全部犯罪事实, 但如实交代的情节重于未交代的情节的, 或者 如实交代的数额多于未交代的数额的, 一般认定为如实供述自己的主要事实。 但如实交代的 与未交代的情节的严重程度,或者??数额相当,一般不认为如实供述主要事实 三、?? ?? ??如实供述的其他犯罪与司法机关已掌握的其他犯罪书选择性罪名或者在法律、 事实上
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密切关联,如因受贿被采取强制措施后,又交代因受贿为他人谋取利益的行为,构成;滥用 职权罪的,应认定为同种罪名 考点 58 立功 第 68 条 犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其 他案件等立功的,可以从轻或者减轻处罚。有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。 《关于处理自首、立功??解释》 第 5 条 根据刑法第 68 条??检举、 揭发他人行为, 包括共同犯罪中犯罪分子揭发同案犯共 同犯罪以外的犯罪,经查证属实的,提供侦破其他案件的重要线索,经查证属实,阻止他人 犯罪;协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯) ; 第 6 条 共同犯罪的案件的犯罪分子到案后,揭发他人同案犯共同犯罪事实,可以酌情予以 从轻处罚 《意见》 三、关于立功的认定和处理 为使犯罪嫌疑人得到从轻处理, 犯罪分子的亲友直接向有关机关揭发他人犯罪行为, 提供 侦破其他案件的重要线索,或者协助司法机构抓捕其他的,不认定为立功表现 据以立功的他人罪行材料应当指明具体犯罪事实;??犯罪分子揭发他人犯罪行为时没 有指明具体的犯罪事实;揭发的事实与查实的事实不具有关联性的;??不认定自首 ?? 不能认定为立功: (1)本人通过非法手段或者非法途径获取的(2)本人因原担任的查禁 犯罪等职务获取的(3)他人违反监管规定向犯罪分子提供的(4)负有查禁犯罪的国家机关 工作人员或者其他国家工作人员利用职务便利提供的 四、?? 通过贿买、暴力、胁迫等非法手段,或者被羁押后与律师、亲友等会见中获取他人犯罪线 索并“检举揭发”的,不能认定有立功表现。 五、?? 犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况,或者提供犯罪前、犯罪中掌握、 使用的同案犯联络方式,??不能认定为协助抓捕同案犯 1、 对于自首或者坦白范围内的,不能认定立功 2、 检举、揭发他人对自己的犯罪行为,或者协助司法机关抓捕对自己实施了犯罪行为的, 构成立功 3、 不要求揭发的行为完全符合构成要件,尤其是刑事责任年龄 4、 揭发他人正当防卫、紧急避险,不构成立功 5、 揭发他人实施的告诉才处理的案件,不能认定立功; 6、 揭发他人犯罪行为,不能适用中国刑法的,不认定立功 7、 揭发他人已过追诉期限的犯罪的,构成立功 8、 发现是意外事件或者情节显著轻微,不认为是犯罪的,构成立功

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考点 59 数罪并罚 第 69 条 判决宣告前一人犯数罪的,除无期徒刑和死刑外(吸收原则) ,在总和刑期以下, 数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期(限制加重原则) ,但是?? 数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行;不同的, 分别执行(并科原则) 第 70 条 (先并后减)判决宣告后、刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告 依其还有其他罪没有判决的,应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑 罚,??决定执行的刑期。以及执行的刑期,应当计算在新判决的刑期内 第 71 条 (先减后并)??被判刑的又犯新罪的,应当对新罪作出判决,把前罪没有执行的 刑罚和后罪判处的刑罚,??决定执行的刑罚。 1、 刑满释放后再犯新罪或者发现漏罪,如果不同种,分别定罪量刑,数罪并罚;同种的, 一罪论处 2、 执行期间发现新罪又有漏罪:先将漏罪“先并后减” ;再将新罪与前一并罚后的刑罚, 先减后并; (先并后减再并) 3、 一审宣告后,判决尚未发生时,二审发现原审被告人在一审判决宣告前还有漏罪未判决 的,应裁定撤销原判,发回重审

考点 60 缓刑 第 72 条 对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合其他条件的,可以宣告缓 刑,对其中不满 18 周岁的人,怀孕的妇女和已满 75 周岁的人,应当宣告缓刑: (一) 犯罪情节较轻 (二) 有悔罪表现的 (三) 没有再犯危险的 (四) 宣告缓刑没有对所居住社区有重大不良影响 宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内?? 被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。 第 74 条 对于累犯和犯罪集团的首要分子,不适用缓刑。 第 76 条 被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑期限内,实行社区矫正。如果没有本法第 77 条规 定情形,缓刑考验期满, 。原判刑罚便不再执行,并公开予以宣告。 第 77 条?? 被宣告缓刑的,在考验期内,违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管 理规定。或者违反法院判决中禁止令,情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。 第 449 条 在战时,对被判处三年以下有期徒刑的没有现实危险宣告缓刑的犯罪军人,允许 其戴罪立功,确有立功表现的,可以撤销原判刑罚,不以犯罪论处

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1、 对于暴力犯罪分子无禁止 2、 判决确定以前先行羁押的,不折抵刑期 3、 考验期内犯新罪,不论是否在考验期内被发现(适用假释) 4、 经过了考验期才发现漏罪或者犯新罪的,不能撤销,只能对新发现的罪作出判决 5、 数罪并罚宣告 3 年以下的,也可以适用缓刑。 6、 发现漏罪的,撤销缓刑数罪并罚后,可以再次适用缓刑;如果反新罪的,不能再次适用 缓刑 考点 61 减刑 第 78 条 被判处管制、 拘役、 有期徒刑、 无期徒刑的犯罪分子, 在执行期间, 认真遵守监规?? ?? 减刑后的执行期限不少于下列期限: (一) 判处管制、拘役、有期徒刑,不能少于原判的二分之一 (二) 判处无期徒刑的,不能少于 13 年; (自无期徒刑判决确定之日起计算) (三) 限制减刑的犯罪分子,缓刑执行期满后减为无期徒刑的,不能少于 25 年。缓期执行 后依法减为 25 年有期徒刑的,不能少于 20 年。 第 79 条 【减刑程序】对于犯罪分子的减刑,由执行机关向中级以上人民法院提出减刑的建 议书。人民法院应当组成合议庭审理。对??裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑 第 80 条 无期徒刑减为有期徒刑的刑期,从裁定减刑之日起计算。 《关于办理减刑??规定》 第 5 条 有期徒刑罪犯在刑罚执行期间,符合减刑条件的,减刑幅度为:确有悔改表现的, 或者有立功表现的,一次减刑一般不超过一年有期徒刑;确有??重大立功表现的,一次减 刑不超过二年有期徒刑 第 6 条 有期徒刑罪犯的减刑起始时间和间隔时间为: 5 年以上有期徒刑罪犯, 一般在执行 1 你那 6 个月以上方可减刑,两次减刑之间,一般应间隔 1 年以上。被判处不满 5 年有期徒刑 的罪犯,可以比照上述??适当缩短起始和间隔时间。 确有重大立功表现的,可以不受上述减刑起始时间和间隔时间的限制 有期徒刑的减刑起始时间自判决执行之日起计算。 (原判刑期已经执行的部分,应计入减刑 以后的刑期之内) 第 7 条 有期徒刑罪犯??服刑 2 年后,可以减刑。幅度为:立功表现的,一般可以减为 20 年以上 22 年以下有期徒刑;有重大立功表现的,可以减为 15 年以上 20 年以下有期徒刑 第 9 条 死刑缓期罪犯减为无期徒刑后,确有??服刑二年后可以减为 25 年有期徒刑;有 重大立功表现的,服刑二年以后可以减为 23 年有期徒刑。 死缓罪犯经过一次或者几次减刑后,其实际执行刑期不能少于 15 年,死刑缓期执行期间不 包括在内。 死刑缓期执行罪犯在缓期执行期间抗拒改造, 尚未构成犯罪的, 此后减刑时可以适当从严。 第 10 条 被限制减刑的死缓罪犯,依法减为无期徒刑的,或者??减为 25 年有期徒刑的,
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应当比照未被限制减刑的死刑缓期执行罪犯在起始时间、间隔时间和幅度上从严掌握。 第 13 条 判处拘役或者三年以下有期徒刑并宣告缓刑的罪犯,一般不适用减刑。 前款规定的犯罪在缓刑考验期内有??予以减刑,同时缩短其缓刑期限。拘役的缓刑考 验期不能少于二个月,有期徒刑的缓期考验期不能少于 1 年。 第 14 条 被判处十年以上有期徒刑, 无期徒刑的罪犯在刑罚执行期间又犯新罪, 被判处有期 徒刑以下刑罚的,自新罪判决之日起二年内一般不予减刑;新罪被判处无期徒刑的,自新罪 判决确定之日起三年内一般不予减刑 同种刑罚减缩,已经执行的刑期,计算在内;异种刑罚减轻,自裁定减刑之日起计算。刑期 及判决前先行羁押的部分,不能计入新的有期徒刑刑期内。 考点 62 假释 第 81 条 【适用条件】被判处有期徒刑的犯罪分子,原判刑罚执行二分之一以上,被判处无 期徒刑的分子, 实际执行 13 年以上, ??可假释。 如果有特殊情况, 经最高人民法院核准, 可以不受上述限制。 对累犯以及因故意杀人、强奸、绑架、抢劫、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的 暴力犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的分子,不得假释。 对犯罪分子决定假释时,应当考虑其假释后对所居住社区的影响 《规定》 第 18 条?? 因前款情形和犯罪被判处死刑缓期执行的罪犯,被减为无期徒刑、有期徒刑后,也不得 假释。 (普通死缓犯,也可以假释)

第 83 条 有期徒刑的考验期限, 为没有执行完毕的刑期; 无期徒刑的假释考验期限为 10 年。 假释考验期限,从假释之日起计算 第 85 条??如果没有本法第 86 条规定情形,假释考验期满,认为原判刑罚已经执行完毕, 并公开宣告。 第 86 条 假释考验期内犯新罪,应当撤销假释,实行数罪并罚 在??法学被假释的??没有判决的,应当撤销假释,实行数罪并罚、 被假释的犯罪分子,在假释考验期限内,有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于 假释的监督管理规定的,尚未构成新的犯罪的,应当依照法定程序撤销假释,收监执行未执 行完毕的刑罚。 《规定》 第 19 条?? 前两款所称未成年罪犯,是指减刑时不满 18 周岁的罪犯。 第 22 条 罪犯减刑后又假释的间隔时间,一般为一年;对一次减去二年有期徒刑后,决定假 释的,间隔时间不能少于二年。
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罪犯减刑后余刑不足二年的,决定假释的,可以适当缩短间隔时间。 第 23 条 人民法院按照审判监督程序重新审理的案件,维持原判决、裁定的,原减刑、假释 裁定不变;改变原判决、裁定的,由刑罚执行机关机制再审裁判情况和原减刑、假释情况。 提请有管辖权的人民法院重新作出减刑、假释裁定。 1、 几种数罪并罚的认定; (1) 暴力性犯罪<10 年+非暴力性犯罪<10 年,数罪并罚后≥10 年,可以假释。 (2) 暴力性犯罪≥10 年+非暴力犯罪(无论多少年) ,数罪并罚,不得假释 (3) A 暴力性犯罪<10 年+B 暴力性犯罪<10 年,数罪并罚后,不得假释 2、 被判处 10 年以上有期徒刑、无期徒刑,即使减刑后减到 10 年以下,也不假释 3、 判处管制、缓刑、决定假释三种,应当实行社区矫正。 4、 假释没有剥夺政治权利,这是与管制不同的 5、假释视为原判刑罚已执行完毕,缓刑是尚未执行。 6、又犯新罪的, 考点 63 追诉期间 第 87 条 下列期限不再追诉: (一) 法定最高刑为不满 5 年有期徒刑的,经过 5 年 (二) 法定最高刑为 5 年以上不满 10 年有期徒刑的,经过 10 年 (三) 法定最高刑为 10 年以上有期徒刑的,经过 15 年 (四) 法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过 20 年。如果 20 年后认为必须追诉的,须报 请最高人民检察院核准。 考点 64 期间的延长、中断 第 88 条 在人民检察院、人民法院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者受理案件后,逃 避侦查或者审判的,不受追诉期限的的限制。 被害人在追诉期限内提出控告,??应当立案而不立案的,不受追诉期限的限制。 第 89 条【追诉期限的中断】追诉期间从犯罪之日起计算; 犯罪行为有连续或者继续状态时, 从犯罪行为终了之日起计算。 在追诉期间内又犯新罪的,前罪追诉期限从犯后罪之日起计算。 1、 法定最高刑不是整个最高刑,而是犯罪情节的具体刑格的最高刑 2、 共同犯罪中, 一人超过追诉期间, 另一人没有超过, 只能后者追诉。 各共犯人追诉中断, 不受影响 3、 想象竞合犯、牵连犯,按照所犯各罪分别计算追诉期限。轻罪已过,重罪未过,只按照 重罪追诉,不再按想象竞合犯、牵连犯处理。但是,前面手段行为的追诉期会因为后面 目的行为的犯罪中断而重新计算。 4、 中断与延长并存时,只适用延长的规定。 5、 实害犯,从实害结果发生之日起;危险犯,实施之日就是犯罪之日。 6、 期限从审判日截止。 考点 65 其他规定 第 94 条 【司法工作人员的范围】司法工作人员,是指有侦查、检察、审判、监管职责的工
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作人员。 第 99 条 本法所称以上、以下、以内,包括本数。 第 100 条 ?? 犯罪的时候不满 18 周岁被判处 5 年以下刑罚的,免除前款规定的报告义务。

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