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刑法学总论知识点大全


犯罪构成的定义: 觉得某一具体行为的社会危害性 犯罪构成的定义:犯罪构成是我国刑法规定的, 及其程度, 而为该行为构成犯罪所具备的一切客观要件和主观要件的有机统一整 体 犯罪构成的特征: 犯罪构成的特征:1.犯罪构成的法定性,即犯罪构成是由我国刑法加以规定的 2. 构成要件的主客观统一性, 即犯罪构成是一系列主观要件和客观要件的有机统一 整体 3.犯罪构成与社会危害性的统一性, 即犯罪构成与行为的社会危害性及其程 度是一致的,而不是相脱离的(1)犯罪构成以行为的社会危害性为内容(2)行 为的社会危害性通过犯罪构成来认定 犯罪构成与犯罪概念的关系 区别: 区别:犯罪概念表述犯罪本质特征和法律特征,回答的是"什么是犯罪"的问题; 犯罪构成说明犯罪所必须具备的要件,回答的是"具备哪些条件犯罪才能成立" 的问题 联系: 联系:犯罪构成以犯罪概念为基础,犯罪概念通过犯罪构成来阐明 犯罪构成的意义: 犯罪构成的意义:1.有利于实现罪刑法定原则 2.对刑事司法实践起着特别重要的 指导作用(1)区分罪与非罪(2)区分此罪与彼罪(3)区分犯罪的不同形态(4) 区分普通犯罪,重罪与轻罪 犯罪构成要件的概念: 犯罪构成要件的概念:指组成犯罪构成的内容的成分 犯罪构成要件的分类 客观的要件与主观的要件: 客观的要件, 指形成犯罪构成内容的, 表现于外界的, 客观的要件与主观的要件: 离开行为人意识而独立在外部存在的要件. (犯罪客体,犯罪对象,犯罪行为, 犯罪结果,犯罪的方法,时间和地点)主观的要件,指形成犯罪构成内容的,说 明实施犯罪的行为人的存在于行为人内部的心理的要件. (刑事责任年龄,刑事 责任能力,特定身份,犯罪故意,犯罪过失,犯罪目的) . 记述的要件与规范的要件: 记述的要件与规范的要件:记述的要件,指该行为构成的要件是否存在,仅仅根 据对事实的认识就能确定的要件.规范的要件,指该犯罪构成要件是否存在,需 要由法官根据特定的社会文化和法律进行评价后才能确定的要件. 共同的要件与选择的要件: 共同的要件, 指每一犯罪构成都必须具有而不可缺少 共同的要件与选择的要件: 的要件. (犯罪客体,犯罪行为,刑事责任年龄,刑事责任能力,犯罪的故意或 过失)选择的要件,指不是每一犯罪构成必须具有的,而只是一部分犯罪构成具 有的要件. (犯罪对象,危害结果,行为的时间,地点,方法,特定身份,犯罪 目的) 具体的要件与一般的要件: 具体的要件, 指某一具体的犯罪构成所必须具备的要 具体的要件与一般的要件: 件.一般的要件,指在一些犯罪构成中共同存在的要件. 犯罪客体: 犯罪客体:指我国刑法所保护的,为犯罪行为所侵犯的社会关系. 犯罪客体的意义: 犯罪客体的意义:1.有助于建立刑法分则的科学体系 2.有助于分清此罪与彼罪的 界限 3.有助于正确裁量刑罚 犯罪客体的一般分类 1. 犯罪的一般客体,指一切犯罪行为所共同侵犯的客体,也就是我国刑法所保 护的社会关系的整体. 2. 犯罪的同类客体,指某一类犯罪所共同侵犯的客体,也就是刑法所保护的社 会关系的某一部分,该一部分之内的具体社会关系的性质相同或相近. 3. 犯罪的直接客体,指某一具体犯罪行为所直接侵犯的客体,也就是某一具体 犯罪行为所直接侵犯的某种具体的社会关系. 犯罪直接客体的种类: 犯罪直接客体的种类:1.简单客体,指该种犯罪行为仅仅侵犯某一种具体的社会

关系,即只有一个直接客体 2.复杂客体,指该种犯罪行为同时侵犯两种或两种以 上的具体的社会关系,即有两个或两个以上的直接客体 复杂客体的种类: 复杂客体的种类:1.主要课题,指某种犯罪行为同时侵犯的两种或两种以上的社 会关系中,刑法着重予以保护的社会关系 2.次要客体,指某种犯罪行为同时侵犯 的两种或两种以上的社会关系中,刑法未予以着重保护的社会关系 犯罪对象: 犯罪对象:指刑法分则条文规定的犯罪行为直接作用的具体的人或物. 犯罪对象与犯罪客体的联系: 犯罪对象与犯罪客体的联系:犯罪客体是一定的社会关系,作为犯罪对象的人, 是社会关系的承担者;作为犯罪对象的物,则是社会关系的表现形式 犯罪对象与犯罪客体的区别 1. 犯罪对象是凭借人的感觉器官可以感知其存在的事物; 犯罪客体是凭借人的 思维才能认识的观念的东西 2. 犯罪对象不是所有犯罪构成的要件;犯罪客体是一切犯罪构成的共同要件 3. 在犯罪行为直接作用与犯罪对象时,有的犯罪对象会受到损害,有的犯罪对 象只是位置发生变化,其本身并未受到损害;犯罪客体即使在犯罪对象并不 受到损害的犯罪中也受到侵害 4. 犯罪对象不能反映犯罪的性质,犯罪客体才反映犯罪的性质 5. 犯罪客体是犯罪分类的基础,犯罪对象则不是 犯罪客观方面 观方面: (法 犯罪客观方面:指刑法规定的构成犯罪在客观上需要具备的诸种要件的总称 定性,客观性,多样性) 犯罪客观方面的分类: 犯罪客观方面的分类:1.必备要件,指任何犯罪构成在客观上都必须具备的要件 2.选择要件,指只是某些犯罪构成在客观上必须具备的要件 犯罪客观方面的意义: 犯罪客观方面的意义:1.有助于区分罪与非罪,此罪与彼罪 2.有助于区分犯罪完 成,未完成形态 3.可藉以认定犯罪的主观方面 4.对正确量刑也有重要作用 危害行为: 危害行为:指由行为人的心理态度支配的危害社会的身体动静 不是危害行为的种类: 1.单纯的反射运动 2.睡梦中的动作 3.精神病人在精神病发 不是危害行为的种类: 作时的动作 4.不可抗力下的举止 5.身体受暴力强制下的动静 作为: 作为:指行为人以积极的身体动作,实施刑法规范所禁止的行为 作为的特点: 作为的特点:1.作为表现为积极的身体动作 2.作为通常由人的一系列积极举动组 成,而不是仅指个别动作或活动环节 3.作为是实施刑法规范所禁止的行为 不作为: 不作为:指行为人负有实施某种行为的特定义务,能够履行而不履行的行为 不作为的特点: 不作为的特点:1.行为人负有实施某种行为的特定义务(1)法律明文规定的义 务(2)行为人职务上或业务上要求履行的义务(3)行为人先行行为产生的义务 (4)行为人实施的法律行为(合同行为,自愿承担行为)引起的义务 2.行为人 有履行特定义务的可能性 3.行为人不履行特定义务 危害结果: 危害结果:指危害行为对犯罪的直接客体造成的法定的实际损害或现实危险 危害结果的特征: 危害结果的特征:1.客观性,即危害结果是一种客观存在的事实 2.对直接客体的 损害性或危险性,即危害结果是对犯罪直接客体所造成的实际损害或现实危险 3.法定性,即危害结果是刑法规定的犯罪客观方面的要件 4.侵害性,对刑法所保 护的社会关系造成侵害 5.原因的特定性, 即产生危害结果的原因只能是危害行为 危害结果的种类 1. 实害结果与危险结果:实害结果,指危害行为对犯罪直接客体所造成的现实 的损害.危险结果,指危害行为使犯罪直接客体处于足以发生实害结果的危 险状态. 2. 物质性结果与非物质性结果:物质性结果,指以物质性变化为存在形态的危

害结果.非物质性结果,指以非物质形态表现出来的危害结果. 普通结果与加重结果:普通结果,指刑法分则规定的普通的犯罪构成中的危 害结果,与加重结果相比,其危害程度较轻.加重结果,指刑法分则规定的 派生的犯罪构成中严重犯罪构成里的危害结果,与普通结果相比,其危害程 度较重. 危害结果的作用 1. 是区分某些犯罪形态的依据. (1) 行为犯,结果犯,结果加重犯.行为犯,指仅以一定的行为为犯罪构成 的要件,而不以结果的发生为犯罪构成要件的犯罪.结果犯,指以发生一 定的危害结果为犯罪构成要件的犯罪.结果加重犯,指实施基本的犯罪构 成的要件的行为,发生基本犯罪构成要件以外的重结果,对该重结果规定 更重刑罚的犯罪. (2) 实害犯,危险犯.实害犯,是以实施的行为对刑法所保护的客体造成实 际的损害为犯罪构成要件的犯罪.危险犯,指以实施的行为足以造成某种 危害结果发生的危险状态为犯罪构成要件的犯罪. 2. 是区分过失犯罪的罪与非罪的客观标准. 3. 是某些犯罪区分此罪与彼罪的标准. 4. 是影响刑罚轻重的重要因素. 5. 影响诉讼程序. 刑法上的因果关系: 刑法上的因果关系:是人的危害行为与危害结果之间的引起与被引起的关系. 因果关系的特点: 因果关系的特点:1.因果关系的客观性 2.原因与结果的相对性与绝对性 3.因果关 系的时间顺序性 4.因果关系的特定性 5.因果关系的复杂性 行为的时间: 行为的时间:指刑法规定的构成某些犯罪必须具备的行为实施的特定时间. 行为的地点: 行为的地点:指刑法规定的构成犯罪必须具备的行为实施的特定地点. 行为的方法: 行为的方法:指刑法规定的构成某些犯罪必须具备的行为实施的特定方法. 犯罪主体: 犯罪主体:指实施危害行为,依法应当负刑事责任的自然人和单位. 犯罪主体的意义: 犯罪主体的意义:1.是区分罪与非罪的需要 2.区分此罪与彼罪的需要 3.犯罪主体 的某种情况在一些罪名中也会影响到刑事责任的大小及刑罚的轻重 自然人犯罪主体: 自然人犯罪主体:就是具备刑事责任能力且实施了危害行为的自然人 自然人犯罪主体的一般条件: 自然人犯罪主体的一般条件:是自然人的刑事责任能力. 刑事责任能力: 指实施危害行为的自然人在实施行为时对其行为的辨认能力和控 刑事责任能力: 制能力 辨认能力: 是指行为人在实施危害行为时具备的对其行为的社会意义的分辨和认 辨认能力: 识能力 控制能力: 是指行为人实施危害行为时具备的对其行为是否实施的决定和推动能 控制能力: 力 刑事责任年龄: 自然人对自己实施的危害行为承担刑事责任必须 刑事责任年龄:是指刑法规定, 达到的年龄 自然人犯罪主体的特殊条件: 自然人犯罪主体的特殊条件:是指人的某种特殊身份. 单位犯罪: 单位犯罪:是指公司,企业,事业单位,机关,团体实施的依法应当承担刑事责 任的危害社会的行为 犯罪主观方面: 是指刑法规定的成立犯罪必须具备的由犯罪主体对自己实施的危 犯罪主观方面: 害行为及其危害结果所持的心理态度 3.

犯罪主观方面的特点: 犯罪主观方面的特点:1.犯罪主管方面是犯罪主体实施危害行为时对其行为及其 结果的心理状态 2.犯罪主观方面从犯罪主体实施危害行为时所具有的主观恶性 的方面体现犯罪的社会危害性 3.犯罪主观方面是任何犯罪的成立不可缺少的条 件之一 4.犯罪主观方面是由刑法明文规定的 认识因素: 认识因素:指行为人对自己的危害行为及其危害结果的认知状态及程度 意志因素: 意志因素:指行为人对自己的危害行为及其危害结果的态度或意向 犯罪故意: 犯罪故意:是指行为人在实施犯罪时明知自己的行为会发生危害社会的结果,并 且希望或者放任这种结果发生的心理状态 直接故意: 直接故意:是指行为人在行为时明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希 望这种结果发生的心理状态 间接故意: 间接故意:是指行为人在行为时明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且放 任这种结果发生的心理状态 犯罪过失: 是指行为人在实施过失犯罪时所具有的应当预见自己的行为可能发生 犯罪过失: 危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免的心 理状态 疏忽大意的过失: 因 疏忽大意的过失:是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果, 为疏忽大意而没有预见,以致发生这种结果的心理状态 过于自信的过失: 但轻 过于自信的过失:是指行为人预见到自己的行为可能发生危害社会的结果, 信能够避免,以致发生这种结果的心理状态 意外事件: 意外事件:是指行为虽然在客观上造成了损害结果,但是主观上不是出于故意或 者过失,而是由于不能预见的原因引起的,因而不是犯罪的情况 不可抗力: 不可抗力:是指行为虽然在客观上造成了损害结果,但不是出于故意或者过失, 而是由于不能抗拒的原因所引起,因而不是犯罪的情况 犯罪目的: 犯罪目的:是指犯罪人实施犯罪行为时希望发生的危害社会的结果 犯罪动机: 犯罪动机:是指犯罪人实施犯罪行为的内心起因 犯罪目的与犯罪动机的关系: 犯罪目的与犯罪动机的关系:1.犯罪目的是行为人追求的最近的目标,犯罪动机 是行为人追求犯罪目的最远的原因 2.手段和方法是为达到犯罪目的服务的, 犯罪 目的有时为实现犯罪动机服务的 认识错误: 是指行为人在主观上对自己行为的法律性质或有关事实情况发生错误 认识错误: 的理解 法律认识错误: 包括行为人对 法律认识错误:是指行为人对自己行为的法律性质有错误的认识, 自己的行为在法律上是否构成犯罪,构成何种犯罪,或者应当受到什么样的刑事 处罚的不正确理解 事实认识错误: 事实认识错误:是指行为人对自己行为的有关事实情况有错误的认识 客体错误: 客体错误:是指行为人对其行为所侵害的社会关系的认识与客观实际不相符合 对象错误: 对象错误:是指行为人的行为所指向的具体对象实际上并不存在,行为人误认为 存在而对其实行为的情况 手段错误: 手段错误:是指行为人误以为自己选用的工具或方法可以产生其行为的预定效 果,但实际上不可能实现的情况 因果关系错误: 是指行为人对自己所实施的行为是否造成某种已经发生的危害结 因果关系错误: 果的认识发生了错误 间谍罪: 间谍罪:是指参见间谍组织,接受间谍组织及其代理人的任务,或者为敌人指示 轰炸目标,危害国家安全的行为.客体是中华人民共和国国家安全.客观方面表 现为参见间谍组织,接受间谍组织及其代理人的任务,或者为敌人指示轰炸目标

的行为.主体是一般主体(已满 16 周岁具有刑事责任能力的人) .主观方面是故 意. 以危险方法危害公共安全罪: 以危险方法危害公共安全罪:是指使用与放火,决水,爆炸,投放危险物质等危 险性相当的其他危险方法,危害公共安全的行为.客体是公共安全.客观方面表 现为以其他危险方法危害公共安全的行为.主体是一般主体.主观方面是故意. 交通肇事罪: 交通肇事罪:是指违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤,死亡 或者使公私财产遭受重大损失的行为.客体是交通运输安全.客观方面表现为违 反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤,死亡或者使公私财产遭受 重大损失的行为.主体是一般主体.主观方面是过失. 重大责任事故罪: 重大责任事故罪:是指在生产,作业中,违反有关安全管理的规定,或者强令他 人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为.客体是 生产,作业单位的生产安全.客观方面表现为违反有关安全管理的规定,或者强 令他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为.主 体是特殊主体,即生产,作业单位的职工.主观方面是过失. 生产,销售伪劣产品罪: 生产,销售伪劣产品罪:是指生产者,销售者在产品中掺杂,掺假,以假充真, 以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额达 5 万元以上的行为.客体 是复杂客体,即本罪既侵犯国家对产品质量的管理制度,也侵犯消费者的合法权 益,还侵犯产品市场管理秩序.客观方面表现为生产者,销售者在产品中掺杂, 掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额达 5 万元 以上的行为.主体是一般主体.主观方面是故意,且只能是直接故意. 侵犯著作权罪: 侵犯著作权罪:是指以营利为目的,违法著作权管理法规,未经著作权人或与著 作权有关的权益人的许可,以复制,发行,出版,制作,出售等方式侵犯其著作 权或邻接权,违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为.客体是著作权人的 著作权和邻接权人的邻接权.客观方面表现为侵犯他人著作权或邻接权,违法所 得数额较大或者有其他严重情节的行为.主体是一般主体.主观方面是故意,且 以非法占有为目的. 非法经营罪: 非法经营罪:是指违法国家规定,经营实行许可制度的物品或业务,或者买卖许 可证或批准文件,非法经营证券,期货,保险业务,扰乱市场秩序,情节严重的 行为.客体是国家许可经营物品或业务以及许可证或批准文件,证券,期货,保 险业务管理的市场秩序.客观方面表现为违法国家规定,从事经营活动,扰乱市 场秩序,情节严重的行为.主体是一般主体,包括个人和单位.主观方面是直接 故意. 故意杀人罪: 故意杀人罪:是指故意非法剥夺他人生命的行为.客体是他人的生命权利.客观 方面表现为非法剥夺他人生命的行为.主体是一般主体(年满 14 周岁,具有刑 事责任能力的自然人) .主观方面是故意. 故意伤害罪: 是指故意非法损害他人身体健康的行为. 客体是他人的身体健康权. 故意伤害罪: 客观方面表现为非法损害他人身体健康的行为.主体是一般主体(对于致人重伤 或死亡的,主体为年满 14 周岁,具有刑事责任能力的自然人,对于致人轻伤害 的,主体为年满 16 周岁,具有刑事责任能力的自然人) .主观方面是故意. 非法拘禁罪: 非法拘禁罪:是指非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为. 客体是他人的人身自由权利, 即他人根据自己的意愿自由支配自己身体活动的权 利.客观方面表现为以非法拘禁或者其他强制方法剥夺他人人身自由的行为.主 体是一般主体.主观方面是故意,并且具有非法剥夺他人人身自由的目的. 诬告陷害罪: 诬告陷害罪:是指捏造犯罪事实诬陷他人,意图使他人受刑事追究,情节严重的

行为.客体是他人的人身权利和司法机关的正常活动.客观方面表现为捏造犯罪 事实,进行告发,情节严重的行为.主体是一般主体.主观方面是直接故意. 抢劫罪: 抢劫罪:是指以非法占有为目的,使用暴力,胁迫或者其他方法,当场强行劫取 公私财物的行为.客体是公私财产权利和他人的人身权利.客观方面表现为实施 暴力,胁迫或者其他方法,当场劫取财物的行为.主体是一般主体(年满 14 周 岁,具有刑事责任能力的自然人) .主观方面是直接故意,且以非法占有为目的. 盗窃罪: 盗窃罪:是指以非法占有为目的,秘密窃取公私财物数额较大或者多次盗窃公私 财物的行为.客体是公私财产权利.客观方面表现为秘密窃取数额较大的公私财 物,或者多次盗窃公私财物的行为.主体是一般主体.主观方面是直接故意,且 有非法占有的目的. 诈骗罪: 诈骗罪:是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较 大的公私财物的行为.客体是公私财产所有权,对象是公私财物.客观方面表现 为虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为.主体是一般 主体.主观方面是直接故意,并具有非法占有公私财物的目的. 敲诈勒索罪: 对被害人以将要实施暴力或其他损害行为 敲诈勒索罪:是指以非法占有为目的, 相威胁或者要挟的方法,强行索取公私财物,数额较大的行为.客体是公私财物 的所有权,同时也侵害被害人的人身权利或者其他权利.客观方面表现为对被害 人以将要实施暴力或其他损害行为相威胁或要挟,强行索要公私财物的行为,即 包括当场逼人交出财物,也包括逼人限期交出一定数额财物,但敲诈勒索并不实 施暴力行为.主体是一般主体.主观方面是直接故意,并以非法占有他人财物为 目的. 医疗事故罪: 造成就诊人死 医疗事故罪:是指医务人员在诊疗护理工作中由于严重不负责任, 亡或者严重损害就诊人身体健康的行为. 客体是国家对医疗工作的管理秩序和就 诊人的生命,健康权利.客观方面:1.行为人在医疗护理工作中严重不负责任, 违反了医疗规章制度;2.必须造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的危 害后果,才是重大医疗事故.主体是特殊主体,即医务人员.主观方面为过失. 重大环境污染事故罪: 重大环境污染事故罪:是指违法国家规定,向土地,水体,大气排放,倾倒或者 处置有放射性的废物,含传染病病原体的废物,有毒物质或其他危险废物,造成 重大环境污染事故,致使公私财产遭受重大损失或者人身伤亡的严重后果的行 为. 客体是国家环境保护和污染防治制度与公民生命健康, 财产安全. 客观方面: 1.违法国家环境保护方面的法律,法规规定.2.向土地,水体,大气排放,倾倒 或者处置放射性的废物,含传染病病原体的废物,有毒物质或者其他危险废物. 3.必须造成重大环境污染事故,致使公私财产遭受重大损失或人身伤亡的严重后 果.主体是已满 16 周岁且具有刑事责任能力的自然人和单位.主观方面是过失. 贪污罪: 贪污罪:是指国家工作人员或者受国家机关,国有公司,企事业单位,人民团体 委托管理,经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞,窃取,骗取或者以 其他手段非法占有公共财物的行为.客体是复杂客体,既侵犯了国家工作人员职 务行为的廉洁性,又侵犯了公共财产的所有权,前者是本罪的主要客体.犯罪对 象是公共财物,还包括应交公的礼物和混合制经济组织中的财物.客观方面表现 为行为人利用职务上的便利,侵吞,窃取,骗取或者以其他手段非法占有公共财 物的行为.主体是特殊主体,包括:1.国家工作人员 2.受国家机关,国有公司, 企事业单位,人民团体委托管理,经营国有财产的人员.主观方面是故意,且有 非法占有公共财物的目的. 受贿罪: 受贿罪:是指国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物,或者非法收受他

人财物,为他人谋取利益的行为.客体是国家工作人员职务行为的廉洁性.客观 方面表现为利用职务上的便利,索取他人财物,或者非法收受他人财物并为他人 谋取利益的行为.主体是特殊主体,即国家工作人员.主观方面是故意,一般认 为只能是直接故意. 滥用职权罪: 滥用职权罪:是指国家机关工作人员滥用职权,致使公共财产,国家和人民利益 遭受重大损失的行为.客体是国家机关的正常管理活动,即各级各类国家机关对 于社会生活各领域的管理活动.客观方面表现为滥用职权,致使公共财产,国家 和人民利益遭受重大损失的行为.主体是特殊主体,即国家机关工作人员.主观 方面是故意. 玩忽职守罪: 玩忽职守罪:是指国家机关工作人员严重不负责任,不履行或不认真履行职责, 致使公共财产,国家和人民利益遭受重大损失的行为.客体是国家机关的正常管 理活动,即国家机关对社会的正常管理职能.客观方面表现为玩忽职守,致使公 共财产,国家和人民利益遭受重大损失的行为.主体是特殊主体,即国家机关工 作人员.主观方面是过失. 刑事责任年龄 1. 已满十六周岁的人犯罪,应当负刑事责任. 2. 已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人罪,故意伤害罪致人重伤或者 死亡,强奸,抢劫,贩卖毒品,放火,爆炸,投毒罪的,应当负刑事责任. 3. 已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪的,应当从轻或者减轻处罚. 4. 因不满十六周岁不予刑事处罚的,责令他的家长或者监护人加以管教;在必 要的时候,也可以由政府收容教养.

刑法学总则笔记 刑法:掌握国家政权的统治阶级,为维护其政治地位和经济利益,根据其意志制 定的关于犯罪,刑事责任和刑罚的法律. ⑴广义刑法~一切规定犯罪,刑事责任和刑罚的法律规范总称,包括刑法 典,单行刑事法律和非刑事法律中的刑事责任条款(附属刑法规范) . ⑵狭义刑法~系统规定犯罪,刑事责任和刑罚的刑法典. ⑶刑法的阶级性质~刑法是随着私有制,阶级,国家的产生而产生,由国 家阶级本质决定的,为统治阶级服务的工具.我国刑法是社会主义本质的保护人 民,打击敌人,惩罚犯罪,服务现代化建设,巩固人民民主的有力武器和重要工 具. ⑷刑法的法律性质~①刑法保护的社会关系范围更广泛,涉及经济基础和 上层建筑;②刑法的强制性最严厉. ⑸刑法的制定目的~惩罚犯罪,保护人民,维护统治阶级的政治地位和经 济利益. ⑹刑法的任务~刑法目的之展开,根据《刑法》2 条,我国刑法的任务,是 用刑罚同一切犯罪行为作斗争, ①保卫国家安全, 人民民主政权和社会主义制度; ②保卫社会主义经济基础,即保护国有,劳动群众集体所有和公民私有财产;③ 保护公民人身,民主及其他权利;④维护和稳定社会秩序,经济秩序,保障社会 主义建设事业顺利进行. ⑺刑法体系:刑法的组成和结构.我国刑法典分为①总则~关于犯罪,刑 事责任和刑罚的一般原理,原则的规范体系;②分则~关于具体犯罪,定刑和量

刑的规范体系;③附则~略;④刑法总则与分则是一般与特殊,抽象与具体的关 系,总则指导分则,分则体现总则,二者相辅相成. 2 刑法解释:刑法规范含义的阐明.按解释效力分为: ⑴立法解释~最高立法机关(全国人大及其常委会)解释刑法含义.包括: ①用刑法条文解释有关刑法术语; ②在法律起草或修订说明中的国家立法机关解 释;③全国人大常委会对刑法实施的歧义解释. ⑵司法解释~最高司法机关(最高法院和检察院)解释刑法含义,若发生 原则性解释歧义,报请全国人大常委会解释或决定. ⑶学理解释~由国家宣传机构,社会组织,教科研单位或专家学者从学理 上无法律约束力地解释刑法含义. 按解释方法分为: ⑷文理解释~从文理上解释法律条文的字义(单词,概念,术语) . ⑸论理解释~按立法精神,联系有关情况,逻辑解释刑法含义,包括扩张 解释和限制解释. ⑹扩张解释~根据立法原意,超过字面意思解释刑法条文. ⑺限制解释~根据立法原意,狭于字面意思解释刑法条文. 3 刑法基本原则: 贯穿全部刑法规范, 具体指导和制约全部刑事立法, 司法, 体现我国刑事法制坚持法治,掘弃人治;坚持平等,反对特权;讲求公正,反对 徇私舞弊基本原则的准则. ⑴罪刑法定原则~某行为是否构成犯罪,构成何种罪刑,应如何处罚,须 法律明文规定.刑法 3 条:"法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑; 法律没有明文规定的,不得定罪处刑".①派生原则~排斥习惯法和绝对不定期 刑; 禁止有罪类推和重法溯及既往; 明确性原则和严格解释原则. ②刑法典体现~ 实现了犯罪和刑罚法定化,明确规定了犯罪概念,构成要件,刑罚种类,量刑原 则及各具体犯罪的法定刑.③司法适用~正确认定犯罪和判处刑罚,做到不枉不 纵,于法有据,名副其实;严格依据法定刑及情节量刑.正确进行司法解释,不 能越权解释, 扩张和限制解释不能违反法定真意, 不能以司法解释代替刑事立法. ⑵刑法面前人人平等原则~任何人犯罪,适用法律一律平等,不许任何人 有超越法律的特权.也是我国宪法的原则.①要点~任何组织和个人,同样受法 律保护,同时必须遵守宪法和法律,不得有超越宪法和法律的特权;一切侵犯宪 法和法律的行为都必须予以追究.②具体体现~定罪,量刑,行刑一律平等. ⑶罪责刑相适应原则~犯罪行为的轻重与刑事责任和刑罚轻重相均衡的准 则. 《刑法》5 条:"刑罚的轻重,应和犯罪分子的犯罪行为和刑事责任相适应." ①立法体现~确立了科学严密的刑罚体系,规定了区别对待的处罚原则;设置了 轻重不同的法定刑幅.②司法适用~纠正了重定罪轻量刑的错误,置二者同等重 要地位;纠正重刑主义思想,强化量刑公正的执法观念;纠正了不同法院量刑悬 殊现象,实现了执法平衡与协调统一. 4 刑法的效力(适用)范围:刑法适用的时间,地方,人及其是否具有朔及 力. 5 刑法的空间效力:刑法对地和人的效力,即国家刑事管辖权的适用范围. ⑴属地原则~以地域为标准,凡在本国领域内犯罪的本国人和外国人都适 用本国刑法. 《刑法》6 条 1,2 款:"凡在国领域内犯罪的,除法律有特别规定 的以外,都适用本法.凡在中国船舶或航空器内犯罪的,也适用本法".其中① 领域~领路,领水,领空.②法律特别规定~《刑法》11 条:"享有外交特权和

豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决". 《香港特区基本法》2 条:"全 国人大授权香港特区依本法规定实行高度自治,享有行政管理权,立法权,独立 司法权和终审权". 《维也纳外交关系公约》 :"各国驻外使,领馆及其外交人员不 受驻在国司法管辖而受本国司法管辖". ⑵属人原则~在本国领域内,外犯罪的本国人,都适用本国刑法.①《刑 法》7 条:"中国公民在中国领域外犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法 规定最高刑为 3 年以下有期徒刑的,可不予追究.中国国家工作人员和军人在中 国领域外犯本法规定之罪的,适用本法."②《刑法》10 条:"凡在中国领域外 犯罪,依本法应负刑事责任的,虽经外国审判,仍可依本法追究,但在外国已经 受过刑罚处罚的,可免除或减轻处罚." ⑶保护原则~在本国领域内,外犯罪的本国人,外国人,凡侵犯本国利益 的都适用本国刑法. 《刑法》8 条:"外国人在中国领域外对国家或公民犯罪,而 按本法规定的最低刑为 3 年以上有期徒刑的,可以适用本法,但按犯罪地法律不 受处罚的除外." ⑷普遍原则~在本国领域内,外犯罪的本国人,外国人,凡侵犯国际条约 规定的国际社会共同利益的都适用本国刑法. 《刑法》9 条:"对于中国缔结或参 加的国际条约所规定的罪行,中国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权 的,适用本法." ⑸我国刑法的空间效力原则~采取以属地管辖原则为基础,兼顾属人原则 和保护管辖原则,并有保留地采用普遍管辖原则. 6 刑法时效:关于刑法生效和效力终止的时间及其是否具有朔及力的规定. ⑴刑法生效时间~①公布之日生效;②过段时间生效.③我国新刑法典从 1997 年 10 月 1 日起施行. ⑵刑法失效时间~①国家立法机关明确宣布失效;②自然失效,新法实行 代替同类内容的旧法,或旧法的特殊立法条件消失,旧法自行废止. ⑶刑法溯及力~刑法生效后,对其生效前未经审判或判决尚未确定的行为 是否适用.包括从旧原则,从新原则,从新兼从轻原则,从旧兼从轻原则.我国 对刑法溯及力采取从旧兼从轻原则. 《刑法》12 条:"中华人民共和国成立后本 法施行前的行为,如果当时法律不认为是犯罪的,适用当时法律;如果当时法律 认为是犯罪的,依本法总则四章 8 节规定应追诉的,按当时法律追究刑事责任, 但如果本法不认为是犯罪或处刑较轻的,适用本法.本法施行前,依当时法律已 经作出的生效判决,继续有效". 7 犯罪: 《刑法》12 条:"一切危害国家主权,领土完整和安全,分裂国家, 颠覆人民民主专政政权和推翻社会主义制度,破坏社会和经济秩序,侵犯国有, 集体所有或公民私有财产,侵犯公民人身,民主和其他权利,以及其它依法应受 刑法处罚的危害社会行为,都是犯罪,但情节显著轻微危害不大的,不认为是犯 罪". ⑴不应处罚~行为人的行为不构成犯罪,不存在处罚问题. ⑵不需处罚~行为人的行为已构成犯罪,本应处罚,但考虑情节轻微,自 首,立功等具体情况,而免予刑事处罚. ⑶犯罪基本特征~①严重的社会危害性;②刑事违法性,即是我国刑法明 文禁止的具体行为. 其实质是行为人的行为严重违反了刑法条文确立的禁止性规 范;③应受刑法处罚性,即必须给以刑法处罚,才认定为犯罪.

8 犯罪构成:根据我国刑法规定,决定某具体行为的社会危害性及其程度而为该 行为构成犯罪所必需的一切主客观要件的有机统一.其包括犯罪客体,犯罪客观 方面,犯罪主体,犯罪主观方面四个构件. ⑴特征~①一切主客观要件的有机统一;②具体行为的社会危害性及其程 度而为该行为构成犯罪;③行为构成犯罪的必备诸要件,由刑法规定.刑法总则 规定各具体犯罪的共同构件,刑法分则规定各具体犯罪的具体构件. ⑵犯罪构成意义~①为追究犯罪行为人提供依据;②为划分罪与非罪,此 罪与彼罪界限提供标准;③为无罪人不受非法追究提供保障. 9 刑事责任:行为人对违反刑事法律义务的行为引起的刑事法律后果的一 种应当的,体现国家根据刑法对该行为人否定性道德政治评价的承担标准. ⑴刑事责任与其他法律责任的区别~①基础不同;②程序不同;③后果不 同. ⑵刑事责任特征~①强制性~刑事责任因行为人实施犯罪行为而产生,是 强制犯罪分子对国家承担的一种特殊法定义务; ②严厉性~刑事责任是性质最严 重,否定评价最强烈,制裁最严厉的法律责任;③专属性~刑事责任确立依据是 与犯罪构成相符合的客观犯罪事实,刑事责任只能由犯罪的个人或单位承担,具 有专属性,不能转嫁和替代;④准据性~刑事责任是犯罪事实的综合反应,也是 刑法规范的现实化,其为刑罚提供依据,一经确定不能自行变更和"私了",其 实现方式只限于否定评价犯罪行为. ⑶刑事责任功能~调节犯罪与刑罚的关系.刑事责任即是犯罪的后果,又 是刑罚的先导,罪-责-刑的逻辑结构,是整个刑法内容的缩影. ⑷刑事责任与刑罚的关系~①刑事责任决定刑罚适用的现实可能性,没有 刑事责任就没有刑罚,二者是前提与后果的关系;②刑事责任的大小是判断刑罚 轻重的标准,重责重罚,轻责轻罚,罪责刑相适应;③刑事责任是刑罚的内在因 素,刑罚是刑事责任的外在表现,刑事责任主要通过刑罚来实现. ⑸刑事责任根据~国家追究刑事责任和犯罪行为人承担刑事责任的根据. ①哲学根据~犯罪行为人基于自己的主观能动性实施了犯罪行为; ②法律根据~ 行为具备犯罪构成.⑺解决方式~①定罪判刑;②定罪免刑;③消灭处理,包括 特赦释放的犯罪人,死亡犯罪人,超追诉时效期限的犯罪人等;④转移处理(仅 适用享有外交特权和豁免权的外国人). 10 犯罪客体:刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会主义社会的生产关 系.分为: ⑴一般客体~体现一切犯罪共性的一切犯罪所共同侵犯的客体,即我国刑 法所保护的社会主义生产关系的整体. ⑵同类客体~某类犯罪共同侵犯的客体,即我国刑法所保护的社会主义生 产关系的一部分或一方面. ⑶直接客体~某一具体犯罪直接侵犯的,我国刑法所保护的某种具体社会 主义社会关系. ⑷与犯罪对象的关系~犯罪客体是刑法所保护而为犯罪所侵犯的社会关 系;犯罪对象是犯罪行为直接作用的具体物或人.联系~具体物是具体社会关系 的物质表现;具体认识社会关系的主体.区别~①犯罪客体决定犯罪性质,犯罪 对象则未必;②一切犯罪都有犯罪客体,但不是都有犯罪对象;③任何犯罪都危 害客体,却不一定损害犯罪对象;④犯罪客体是犯罪分类的标准,犯罪对象则不 是.

11 犯罪客观方面~犯罪活动的客观外在表现,包括危害行为,危害结果, 危害行为与危害结果间的因果关系等. ⑴研究意义~①有助于区分罪与非罪,此罪与彼罪的界限;②有助于正确 分析和认定犯罪的主观要件;③有助于正确量刑. ⑵危害行为~主观表现人意识或意志,客观危害社会的行为.人无意识和 无意志的身体活动(不可抗力,身体受强制,睡梦中或精神错乱状态下)不是刑 法意义上的危害行为,造成客观损害不能认定构成犯罪. ⑶危害行为表现形式~①作为~犯罪人用积极行为实施我国刑法所禁止的 危害社会行为,包括本人亲自实施的积极行为,借助动物,自然力,借助不具备 犯罪主体条件的他人或他人的过失实施的犯罪行为.②不作为~犯罪人负有法 定,职务或业务上的,行为人的先行行为使法律保护的某种利益处于危险状态所 产生的特定实施义务且能够实施某种积极行为而未实施, 侵犯了刑法保护客体和 对象的行为. ⑷正确理解作为和不作为~①与故意和过失相区别,作为和不作为是危害 行为的两种客观基本形式,既有故意,也有过失;②作为和不作为并不决定犯罪 行为的危害程度;③作为和不作为方式不同,并不影响犯罪性质. ⑸危害结果~广义是由被告人的危害行为引起的一切损害,包括直接与间 接结果,属于和不属于犯罪构件的结果;狭义是作为犯罪构成要件并造成直接客 体损害的有形可具体测量和无形不能具体测量的结果. ⑹我国法律对物质性危害结果的规定~①以造成直接客体特定物质性损害 作为犯罪既遂标准;②以发生严重物质性危害结果,作为罪与非罪的标准;③以 发生特定物质性严重后果的危险性,作为犯罪既遂标准;④以物质性危害结果的 轻重作为适用不同法定刑幅的标准. ⑺危害行为与危害结果的因果关系~①客观性~危害行为与危害结果间的 客观联系,不涉及行为人的主观内容;②相对性~刑法研究犯罪中因果关系的目 的,是解决行为人是否对危害结果承担刑事责任,因果关系中的结果是法定已造 成的有形可测量的确定危害结果,因果关系的原因是危害社会的行为;③时间顺 序性~原因必定在先,结果只能在后,二者时间顺序不能颠倒,结果前的危害行 为只有引起和决定了结果发生,才能证明其是结果发生的原因;④条件性和具体 性~从危害行为实施的具体时间,地点,条件等判断危害结果;⑤复杂性~一果 多因,一因多果,多表现在责任事故和共同犯罪中;⑥必然性与偶然性~危害行 为本身与危害结果间没有必然性,与其他偶然原因相交错,其他偶然原因必然地 引起了危害结果,偶然因果关系对量刑有一定意义. ⑼不作为犯罪的因果关系~不作为行为与危害结果间存在客观的因果关 系,因为不作为行为人没有履行阻止危害结果发生的特定义务. ⑽犯罪的其他客观要件~犯罪的特定地点,时间,方法(手段)等非犯罪 构成必备要件(法律另有规定除外).对判断犯罪行为的社会危害程度和正确量 刑具有重要意义. 12 犯罪主体~具有刑事责任能力,实施危害行为的人.按自然属性分为: ⑴自然人主体~具备刑事责任能力,实施危害社会行为且依法应承担刑事 责任的自然人. ⑵单位主体~《刑法》30 条:"公司,企事业单位,机关,团体实施的危 害社会行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任". 《刑法》30 条:"单 位犯罪判处罚金,并对其直接主管人员和其他直接责任人员判处刑罚.本法分则

和其他法律另有规定,依照规定". 按自然人主体的法律属性又分为: ⑶一般主体~只要求具备刑事责任能力的自然人即可构成的犯罪主体. ⑷特殊主体~除具备刑事责任能力外,还要求具有特定职务或身份的人才 能构成的犯罪主体. 13 刑事责任能力~行为构成犯罪和承担刑事责任必需的,行为人必备的刑 法意义上辨认和控制自己行为的能力. ⑴刑事责任能力内容~①辨认能力是刑事责任能力的基础,是具备控制能 力的前提条件;②控制能力是刑事责任能力的关键;③刑事责任能力的存在,要 求辨认能力和控制能力必须齐备,缺一不可. ⑵影响刑事责任能力的程度~①知识和智力成熟程度;②人的精神(脑功 能)状况. ⑶刑事责任能力分类~①完全刑事责任能力~凡不属刑法规定的无或限定 刑事责任能力的自然人,既年满 18 周岁,心理和生理功能健全且智力发展正常 的人; ②完全无刑事责任能力~行为人没有刑法意义上的辨认或控制自己行为的 能力,既不满 14 周岁的人和完全不能辨认和控制自己行为的精神病人;③相对 无刑事责任能力~行为人仅限于刑法明确规定的某些严重犯罪具有刑事责任能 力,既 14-16 周岁的自然人;④限制(限定或减轻)刑事责任能力~完全刑事责 任能力和完全无刑事责任能力的中间状态,行为人实施刑法所禁止的危害行为 时,因年龄,精神状况,生理功能缺陷等原因,虽具有责任能力,但其辨认和控 制自己行为的能力较完全刑事责任能力有一定程度的减弱,降低的情况.包括 14-18 周岁的因年龄因素影响不具备完全刑事责任能力的未成年人;聋,哑,盲 人;尚未完全丧失辨认和控制自己行为能力的精神病人. 14 影响刑事责任能力的因素: ⑴年龄~①不满 14 周岁是完全不负刑事责任年龄阶段;②14-16 周岁是相 对负刑事责任年龄阶段;③已满 16 周岁是完全负刑事责任年龄阶段. ⑵未成年人犯罪的处理~①从宽处罚原则~14-18 周岁的人犯罪,应从轻或减轻 处罚;②不适用死刑原则~刑法 49 条:不满 18 周岁的人犯罪不适用死刑(包括 死缓) .③刑法 17 条:"已满 16 周岁的人犯罪,应负刑事责任.14-16 周岁的人, 犯故意杀人,故意伤害致人重伤或死亡,强奸,抢劫,贩卖毒品,放火,爆炸, 投毒罪的,应负刑事责任.14-18 周岁的人犯罪,应从轻或减轻处罚.因不满 16 周岁不予刑事处罚的, 责令其家长或监护人管教; 必要时, 也可由政府收容教养. " ⑶精神障碍~完全无刑事责任的精神病人~《刑法》18 条 1 款:精神病人 在不能辨认或控制自己行为时造成危害结果经法定程序鉴定确认的不负刑事责 任,但是应责令其家属或监护人严加看管,必要时由政府强制医疗,确认精神障 碍者无责任能力必须同时具备医学标准和心理学标准. ⑷完全负刑事责任的精神障碍~①精神正常时期的间歇性精神病人~刑法 18 条 2 款:间歇性的精神病人在精神正常时犯罪应负刑事责任;②大多数非精 神病性精神障碍~各种神经官能症,人格障碍,性变态,情绪反应,生理醉酒与 单纯慢性酒精中毒,脑震荡后遗症,轻微精神发育不全等. ⑸限制刑事责任的精神障碍人~刑法 18 条 3 款:尚没完全丧失辨认和控制 自己行为能力的精神病人犯罪,应负刑事责任,但可以从轻或减轻处罚. ⑹生理功能障碍~刑法 19 条:聋哑盲人犯罪,可从轻,减轻或免除处罚.

⑺醉酒人的刑事责任~生理(普通,单纯性)醉酒,因饮酒过量而致精神 过度兴奋甚至神志不清的情况. 《刑法》18 条 4 款:"醉酒的人犯罪应负刑事责 任".因为①医学证明生理醉酒的人辨认和控制行为能力只是有所减弱但并未完 全丧失不属于无刑事责任能力人; ②生理醉酒的人在醉酒前对自己醉酒后可能实 施危害行为应预见,甚至已经有所预见,醉酒状态下实施的危害行为,具备故意 或过失犯罪的主观要件;③醉酒完全是人为的可戒除行为. 15 犯罪主观方面:犯罪主体对自其行为及危害结果的心理态度,包括罪过 (故意和过失) ,犯罪目的和动机. ⑴犯罪故意~行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,希望或放任 这种结果发生的心理态度.①直接故意~明知自己的行为会发生危害社会的结 果.希望这种危害结果发生.②间接故意~明知自己的行为可能发生危害社会的 结果,放任(不希望也不阻止)这种危害社会结果的发生,结果发生与否都不违 背行为人意志. ⑵犯罪过失~行为人应当预见自己行为可能发生危害社会的结果,因疏忽 大意而没有预见或已经预见而轻信能够避免的心理态度.过失犯罪,法律规定的 才负刑事责任.分为①疏忽大意的过失~对自己的行为可能发生的结果,应当遇 见也能够预见,只是由于疏忽大意而没有预见;其意志因素是不希望也不放任危 害结果的发生.②过于自信的过失~对自己的行为可能发生的危害结果有所认 识,却轻信危害结果可以避免;其意志因素也是既不希望也不放任危害结果的发 生. ⑶犯罪目的~行为人希望通过实施行为实现某种危害结果的心理态度.其 仅存在于直接故意之中,间接故意与过失不可能存在犯罪目的.犯罪目的内容是 危害结果的实现,可分为直接目的和终极目的. ⑷犯罪动机~刺激和促使犯罪人实施犯罪行为的内心起因或思想活动.产 生条件~①行为人的内在需要和愿望;②外在诱因与刺激.⑸犯罪目的与危害结 果直接相关;犯罪动机是追求危害结果的原因. ⑹意外事件~客观上造成了损害结果,但主观上不是出于行为人的故意或 过失,而是由于不可抗拒或不能预见的原因引起的事件.特征~①行为在客观上 造成了危害结果;②行为人在主观上没有过失和故意;③损害结果的出现是由于 不能预见或不能抗拒的原因内引起的. ⑺不可抗力~行为在客观上虽然造成了损害结果,但是不是出于故意或过 失,而是由于不可抗拒或不能预见的原因引起的情形,不是犯罪. 16 行为人的法律认识错误:行为人对自己行为在法律上是否构成犯罪,构 成何种犯罪,应受到什么处罚的不正确理解. ⑴假想犯罪~行为人的行为依法不构成犯罪,行为人误认为构成犯罪. ⑵假想不犯罪~行为人的行为法定为犯罪,而行为人却误认为不构成犯罪. ⑶行为人对其行为在罪名上和刑罚轻重上的误解. 17 行为人的事实认识错误:行为人对自己行为的事实情况的不正确理解. ⑴客体错误~行为人意图侵犯一种客体,而实际上侵犯了另一种客体.针 对客体错误的案件,应按行为人意图侵犯的客体定罪. ⑵对象错误~①具体的犯罪对象不存在,行为人误以为侵害对象存在而实 施犯罪行为,致使犯罪未能得逞,应定为犯罪未遂.②行为人误以为人为兽而实 施伤害行为,误把非不法侵害人认识是不法侵害人而进行防卫,这种情况显然不

是故意犯罪,根据实际情况或是过失犯罪,或是意外事件.③具体目标的错误, 行为人把一个人当作另一个人加以侵害. ⑶行为实际性质错误~行为人对自己行为的实际性质发生偏差或错误理 解. ⑷工具(手段或方法)的错误~这种情况下,行为人具备犯罪的主客观要 件, 只是由于对犯罪工具的实际效能的误解而导致犯罪行为未能发生犯罪既遂的 犯罪结果,应以犯罪未遂追究行为人的刑事责任. ⑸因果关系的错误~行为人对自己的行为和造成结果间的因果关系的实际 发展过程有错误认识,包括①行为人误认为自己的行为已达预期犯罪结果,事实 上并没发生这种结果;②行为人追求的结果事实上是由于其他原因造成的,行为 人误以为是其行为造成的; ③行为人的行为没有按照其预想方向发展和预想目的 停止,而是发生了行为人所预见和追求的目标以外的结果;④行为人实施甲,乙 两个行为,伤害结果是由乙行为造成的,行为人误认为是由甲行为造成的.此情 况下,行为人的错误认识不影响其应负的刑事责任. 18 故意犯罪的停止状态:故意犯罪的发生,发展和完成过程与阶段中,因 主客观原因而停止的各种状态. 包括犯罪完成 (既遂) 形态和犯罪未完成 (预备, 未遂和终止)形态. ⑴犯罪既遂~行为人故意实施的行为已经具备了某种犯罪构成的全部要 件. ①特征~主观上行为人特定的犯罪意图已经借助犯罪行为的实施全部展开或 得到实现; 客观上行为人的犯罪行为已经在主观犯罪意图和意志支配下达到法定 终点,即完成犯罪的状态.②结果犯~不仅要有犯罪构成客观要件的行为,而且 必须发生法定的犯罪结果,才构成既遂的犯罪.③行为犯~以法定犯罪行为的完 成作为既遂标志的犯罪. ④危险犯~以行为人实施的危害行为造成法定某种危害 结果的危险状态作为既遂标志的犯罪. ⑤举动犯~行为人一着手实施犯罪既告犯 罪已完成,从而构成完全符合犯罪要件的既遂犯罪.⑥处罚原则~在考虑刑法总 则一般量刑原则的指导与约束基础上, 直接按照刑法分则具体犯罪条文的法定刑 辅处罚. ⑵犯罪预备~行为人为实施犯罪创造条件的行为,而由于行为人意志以外 的原因未能实施犯罪行为的犯罪停止形态. ①特征~行为人已开始实施犯罪的预 备行为;但尚未着手犯罪的实际行为;犯罪在实行行为尚未着手时停滞下来是违 背行为人主观意志的,即由于行为人意志以外的原因所致.②表现形式~为实施 犯罪准备工具,创造便利条件的行为,包括调查犯罪场所,时机,被害人行踪, 排除犯罪障碍,追踪守候被害人,勾引集结共同犯罪人进行犯罪预谋,拟定犯罪 计划等.③处罚原则~刑法 22 条 2 款:"对预备犯,可比照既遂犯从轻,减轻 或免除处罚". ⑶犯罪未遂~行为人已经到手实施具体犯罪构成的实行行为,由于其意志 以外的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态. 包括实施终了的未遂和未实施 终了的未遂; 能犯未遂与不能犯未遂两对类型. 特征~①行为人已着手实行犯罪; ②犯罪未完成而停止下来; ③犯罪停止在未完成状态是由于行为人意志以外的原 因. ⑷实施终了的未遂表现~①行为人误认为其实现犯罪意图所必需的行为都 已实行完毕,因而停止犯罪行为,但由于其意志以外的因素而未能使犯罪达到既 遂状态.②行为人对完成犯罪所必需的犯罪行为的实行终了,此点并未发生错误 认识,但行为实施终了距犯罪既遂的还有一段距离,在实行终了以后了由于犯罪

人意识以外的原因致使犯罪未能达到既遂状态. ⑸未实施终了的未遂~犯罪行为未实行完毕.实施终了的未遂社会危害性 大于未实施终了的未遂,量刑时前者比后者从重掌握. ⑹能犯未遂~犯罪行为的由实际可能达到既遂但由于行为人意志以外的原 因未能达到既遂而停下的情况. ⑺不能犯未遂~行为人错误认识有关犯罪事实,使犯罪行为不可能达到既 遂的情况,包括工具不能犯未遂和对象不能犯未遂.处罚原则,采取得减主义原 则,刑法 23 条 2 款:"对于未遂犯,可比照既遂犯从轻或减轻处罚". ⑻犯罪中止~行为人在犯罪过程中自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果的 发生.特征:①时空性,犯罪必须处于运动过程中而未形成任何停滞状态情况下 的停止犯罪.②自动性,行为人必须自动停止犯罪.③彻底性,行为人彻底放弃 原来的犯罪.处罚原则:刑法 24 条 2 款:中止犯没有造成损害的,应免除处罚; 造成损害的,应减轻处罚. 19 共同犯罪:两人以上共同故意犯罪. ⑴共同犯罪得主体条件~必须两人以上,包括①2 个以上自然人构成的共 同犯罪;②2 个以上单位构成的共同犯罪;③有责任能力的自然人与单位构成的 共同犯罪. ⑵共同犯罪的客观要件~各犯罪行为人必须具有共同的犯罪行为.包括① 共同作为, 共同不作为, 作为与不作为的集合; ②没有分工的共同直接实行犯罪, 共同犯罪人均直接实行犯罪的实行行为.③存在分工的共同犯罪行为,表现为组 织,教唆,实行,和帮助等行为. ⑶共同犯罪的主观要件~各个共同犯罪人必须具有共同的犯罪故意. 特征: ①认识因素~认识到不是自己单独而是与他人互相配合共同实施犯罪; 不仅认识 到自己的行为而且也已认识到其他共同犯罪人的行为会引起某种危害结果; 各个 共同犯罪人都能预见到共同犯罪行为与共同犯罪结果之间的因果关系. ②意志因 素~若表现为共同希望结果发生此为共同直接故意; 若表现为共同放任危害结果 发生此为共同间接故意;个别情况下,也可能表现为有的出于希望,有的则处于 放任. ⑷不能成立的共同犯罪~①没有共同实行犯罪意思联络,而在同一时间针 对同一目标实行同一犯罪的同时犯不是共同犯罪,应以单独犯分别论处.②同时 实施犯罪而故意内容不同不构成共同犯罪.③超出共同故意以外的犯罪,不构成 共同犯罪. ⑸共同犯罪的形式~①任意共同犯罪~刑法分则规定可由一人单独实施的 犯罪,当 2 人以上共同实施时,即构成共同犯罪.特点:刑法对犯罪主体的人数 没有限制,如果两人共同实施,则成立共同犯罪.②必要共同犯罪~刑法分则规 定只能由两人以上的共同行为作为犯罪构成要件的犯罪.特点:犯罪主体必须是 两个以上且具有共同的犯罪行为,一个人不可能单独构成犯罪,我国刑法中表现 为聚众性共同犯罪和集团性犯罪两种形式. ③事前通谋的共同犯罪~共同犯罪人 的共同犯罪故意,是在着手实行犯罪前形成的.④事前无通谋的共同犯罪~共同 犯罪人的共同犯罪故意,是在着手实行犯罪时或在犯罪过程中形成的.⑤简单共 同犯罪~也称共同(实行犯)正犯,两人以上共同直接实施刑法分则规定的某一 具体犯罪的构成要件的行为. ⑥复杂共同犯罪~各共同犯罪人间存在犯罪分工的 共同犯罪,表现为:组织犯罪负责对整个犯罪活动的策划,指挥和领导;教唆犯

唆使他人产生犯罪意图意并不实施犯罪行为;帮助犯是对犯罪的实施,完成和保 持犯罪后的不法状态,提供物质和精神上的帮助.⑦一般共同犯罪(非集团性一 般共犯)~没有特殊组织形式的共同犯罪.特点是共同犯罪人为实施某种犯罪而 临时结合,一旦犯罪完成,这种结合便不复存在.⑧特殊共同犯罪~有组织的共 同犯罪,通称为集团犯罪,刑法 26 条 2 款:3 人以上为共同实施犯罪而组成的 较为固定的犯罪组织. ⑹共同犯罪人的分类~①按共同犯罪人的行为性质和犯罪分工,分为组织 犯,实行犯,帮助犯,教唆犯;②按照共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用, 分为主犯和从犯;③按共同犯罪人的分工搁在共同犯罪中的作用,首先把共同犯 罪人分为组织犯,实行犯,帮助犯和教唆犯,然后再区分主犯和从犯,胁从犯. ④我国刑法典以共同犯罪人在共同犯罪中的作用和地位为主, 适当考虑共同犯罪 人的分工,将其分为主犯,从犯,协从犯和教唆犯. ⑺主犯及其刑事责任~刑法 26 条:组织,领导犯罪集团进行犯罪活动或在 共同犯罪中起主要作用的,是主犯.三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定 的犯罪组织,是犯罪集团.对组织,领导犯罪集团的首要分子,按集团所犯的全 部罪行处罚.对第 3 款规定以外的主犯,应按其所参与或组织,指挥的全部犯罪 处罚. ⑻从犯及其刑事责任~刑法第 27 条: 在共同犯罪中起次要或辅助作用的是 从犯.包括次要实行法,帮助犯.对于从犯,应从轻,减轻或免除处罚. ⑼协从犯及其刑事责任~被迫(暴力强制或精神威胁)参加共同犯罪的犯 罪行为人.刑法 28 条:对于胁从犯,应按其犯罪情节减轻或免除处罚.作为犯 罪情节,主要是指被胁迫的程度,以及在共同犯罪中所起的实际作用. ⑽教唆犯及其刑事责任~教唆犯是本人不亲自试行犯罪,而故意唆使他人 产生犯罪决意并实行犯罪的犯罪分子. 具备条件~①主观上具有教唆他人犯罪的 故意;②客观上具有教唆他人犯罪的行为.刑法 29 条:教唆他人犯罪的,应按 他在共同犯罪中所起作用处罚.教唆不满 18 周岁的人犯罪的,应从重处罚.如 果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可从轻或减轻处罚. ⑾间接正犯(间接实行犯)~教唆不满 14 周岁的人或精神病人(无责任能 力人)犯罪的教唆犯,对教唆者应按单独犯论处. 20 一罪与数罪形态~在刑法理论上亦称为罪数形态.研究罪数形态的理 论,则被称为罪数形态论.其基本任务在于,从罪数之单复角度描述行为人实施 危害行为构成犯罪的形态特征,阐明各种罪数形态的构成要件,揭示有关罪数形 态的本质属性,剖析不同罪数形态的共同特征并科学界定其区别界限,进而确定 各种罪数形态应适用的处理原则. ⑴一罪与数罪~是针对一人所犯之罪的数量而言.具体地,基于一个罪过, 实施一个危害行为,符合一个犯罪构成的为一罪;基于数个罪过,实施数个危害 行为,符合数个犯罪构成的为数罪. ⑵罪数判断标准~我国刑法学以辩证唯物主义为指导思想,以犯罪构成标 准说(主客观统一说)作为区分一罪与数罪的基本理论.因为,①根据犯罪构成 标准说,确定或区分罪数之单复的标准,应是犯罪构成个数,即行为人的犯罪事 实具备一个犯罪构成的为一罪, 具备数个犯罪构成的为数罪. ②犯罪构成标准说, 以犯罪现象的自身规律为出发点.贯彻了主客观相统一的原则,以犯罪构成作为 区分一罪与数罪的标准,可以在确保罪数判定的法定性,统一性和公正性的基础 上,体现罪刑法定原则的基本要求.③犯罪构成标准说,不仅在罪数形态论领域

贯彻了犯罪构成理论,而且为犯罪形态论的深入研究和健康发展提供了必要保 障.所以,以犯罪构成标准说作为罪数判断标准是科学而合理的. ⑶一罪类型~①单纯(纯粹,典型)一罪~基于一个罪过形式,实施一个 犯罪行为,符合一个犯罪构成的犯罪形态.②实质一罪~形式上具有数罪的某些 特征,但实质上仅构成一罪的犯罪形态,它包括继续犯,想象竞合犯和结果加重 犯.③法定一罪~符合数个犯罪构成的罪数,因某种特定理由,法定为一罪的犯 罪形态,包括结合犯和惯犯.④处断(裁判)一罪~符合数个犯罪构成的数罪, 因其固有特征,将其司法处理为一罪.包括连续犯,牵连犯和吸收犯. ⑷数罪类型~①同种数罪~行为人出于数个相同犯意,实施数个性质相同 的行为,触犯同一罪名的独立数罪.对此种罪是否并罚尚有争论.②异种数罪~ 行为人出于数个不同犯意, 实施数个性质不同的行为, 触犯数个罪名的独立数罪. 对此种罪应当并罚. 21 继续犯(持续犯):犯罪行为自着手实行之时直至其构成既遂,且通常 在既遂之后至犯罪行为终了的一定时间内, 该犯罪行为及其所引起的不法状态同 时处于持续过程中的犯罪形态. ⑴构成特征~①必须是主观基于一个单一或概括犯罪故意,为完成同一犯 罪意图所实施一个危害行为的犯罪. ②必须是持续侵犯同一简单直接客体或相同 复杂直接客体的犯罪,③犯罪行为及其所引起的不法状态同时处于持续过程中. ④必须以持续一定时间或一定时间的持续性为成立条件. 以上四个基本构成特征 相互联系,彼此制约,必须同时具备,才能构成继续犯. ⑵处断原则~按刑法规定以一罪论处,不实行数罪并罚. 22 想象竞合犯(想象数罪)~行为人基于一个犯罪意图所支配的数个不同 的罪过.实施一个危害行为,而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态. ⑴构成特征(必备条件)~①必须基于一个犯罪意图支配的数个不同罪过 而实施犯罪行为.②行为人只实施一个危害社会行为.③行为人实施的一个危害 社会行为,必须侵犯数个不同直接客体.④行为人实施的一个危害社会行为,必 须同时触犯数个罪名. ⑵处断原则~应"从一重罪处罚",无须数罪并罚. 23 结果加重犯(加重结果犯)~实施基本犯罪构成要件的行为发生了法定 基本犯罪构成要件以外的重结果,应依法加重法定刑的犯罪形态. ⑴构成特征~①行为人所实施的基本犯罪构成要件的行为必须客观地引发 了基本犯罪构成要件以外的重结果. 也即符合基本犯罪构成要件的行为与加重结 果之间具有因果联系.②基本犯罪构成要件结果以外的加重结果,必须通过刑法 明文规定的方式, 成为依附于基本犯罪构成要件而存在的特定犯罪的有机组成部 分. ③行为人对于所实施的基本犯罪构成要件的行为及其所引起的加重结果均有 犯意. ⑵类型~①基本犯罪和加重结果均为故意;②基本犯罪为故意,加重结果 出于过失;③基本犯罪和加重结果均出于过失. ⑶处断原则~应按刑法分则规定的法定加重刑处罚. 24 结合犯:两个以上独立罪名的不同犯罪行为. ⑴结合犯的特征~①必须是数个独立的具体犯罪的结合;②数个独立的具 体犯罪结合成一个新罪;③数罪的结合是基于刑法规定. ⑵结合犯处断原则~应按刑法分则规定的法定刑处罚. 25 惯犯:以某种犯罪为常业,或以犯罪所得为主要生活(挥霍)来源,在

较长时间内反复实施同一种或几种犯罪, 已养成犯罪恶习的犯罪分子及其犯罪状 态. ⑴惯犯的特征~①较长时间内反复实施同一种或几种犯罪,多以犯罪为常 业或形成犯罪恶习;②主观反复犯罪的故意恶性深,较难改造. ⑵惯犯的处断原则~直接按刑法分则规定处罚,不实行同种数罪并罚. 26 连续犯:行为人基于数个同一犯罪故意,连续多次实施数个性质相同的 犯罪行为,触犯同一罪名的犯罪形态. ⑴连续犯的特征~①必须基于连续意图支配下的数个同一预谋犯罪故意, 这是构成连续犯的主观要件.②必须实施数个足以单独构成犯罪的危害行为.这 是连续犯成立的客观要件之一.③连续犯所构成的数个犯罪之间必须具有连续 性.④连续犯所实施的数个犯罪行为必须触犯同一罪名. ⑵连续犯的处断原则~在不实行数罪并罚的前提下,对连续犯应适用按一 罪从重处罚或按一罪作为加重构成情节进行处罚. 27 牵连犯:行为人实施某种犯罪(即本罪),其方法行为或结果行为又触 犯其他罪名(即他罪)的犯罪形态. ⑴牵连犯构成特征~①必须基于一个最终犯罪目的.②必须具有两个以上 的,相对独立的危害社会行为.③数个危害社会行为间必须具有牵连关系.牵连 关系是行为人实施的数个危害社会行为间具有手段与目的或原因与结果的内在 联系.并相互依存形成有机整体.④数个行为必须触犯不同罪名. ⑵牵连犯处断原则~应严格依照刑法分则规定,对特定犯罪的牵连犯适用 相应的原则处断.此外,对其他刑法分则未明确规定处断原则的牵连犯,应从一 重处断,不实行数罪并罚. 28 吸收犯:行为人实施数个符合犯罪构成间特定依附与被依附关系的犯罪 行为,导致其中一个不具有独立性的犯罪,被另一个具有独立性的犯罪所吸收, 对行为人仅以吸收之罪论处,而对被吸收之罪置之不论的犯罪形态. ⑴吸收犯构成特征~①行为人必须实施数个均符合犯罪构成要件的危害行 为.②数个犯罪行为,必须基于其内在的独立性与非独立性的对立统一特性,而 彼此形成一种吸收关系. ③数个犯罪行为必须侵犯同一或相同的直接客体并指向 同一具体犯罪对象.④行为人必须基于一个犯意,为实现一个具体犯罪目的而实 施数个犯罪行为. ⑵吸收犯的形式~即吸收关系种类,①既遂犯吸收预备犯或未遂犯.②未 遂犯吸收预备犯.③实行阶段的中止犯吸收预备犯.但受重罪吸收轻罪的原则所 制约,当实际发生的实行阶段的中止犯轻于预备犯,造成吸收不能的状态时,应 将预备犯吸收实行阶段的中止犯,作为实行阶段的中止犯吸收预备犯的一种例 外.④符合主犯条件的实行犯构成之罪,吸收教唆犯,帮助犯,次要实行犯构成 之罪.⑤主观构成之罪吸收从犯,胁从犯构成之罪.⑥符合加重犯罪构成之罪吸 收符合普通犯罪构成之罪,或符合普通犯罪构成之罪吸收符合减轻犯罪构成之 罪.

人大刑法学笔记

刑法总论
授课人:阴剑锋 赵秉志 记录:serious

第一章 第一节 一.概念

概述 概念和性质

1 规定犯罪,刑罚和刑事责任的部门法 2 广义和狭义之分 (1 狭义:刑法典 (2)广义:除狭义的刑法典外,还包括单行刑法和附属刑法 ——①单行刑法指的是最高立法机关在某一个或几个方面修改,补充刑法 典的刑法规范②附属刑法指的是在其他刑事法律当中涉及犯罪,刑罚和刑 事责任的条款 3 刑法修正案:对刑法典的某些条款进行修正补充后,未破坏刑法 统一性,并且直接纳入刑法典 二.性质 1 阶级性质:刑法属于历史范畴,其性质由国家的性质决定 2 法律性质:特点有二—— 调整的社会关系更为广泛:①其他法律部门的保护法和后盾②调整方法不 同(刑罚) 严厉性更强 第二节 一.创制 1.高铭暄《新中国刑法的孕育与诞生》 2.1979 年,第一部刑法典颁布,遵循"宜粗不宜细"的指导思想 二.全面发展 第三节 刑法典第一条 一.法律根据:宪法——具体要求 1. 2. 3. 刑法必须依据宪法的精神和原则来制定,修改和补充 刑法的规定及其解释不得与宪法相抵触否则失去效力 刑法的规定必须是宪法规定的具体化和法律化 1997 年 刑法的制定根据 刑法的创制和发展

4. 第四节

刑事立法必须根据宪法所规定的立法权限和程序进行 刑法的任务(机能,作用)

二.实践根据:既不能凭主观臆断,也不能照搬前人或外国现成的东西 刑法典第二条 一.惩罚犯罪与保护人民的统一:前者是手段,后者是目的 1. 2. 3. 4. 1. 2. 害 第五节 刑法体系 一.则:总则,分则和附则(编) 二.章,节,条,款,项,段(前段,中段,后段;前段,后段) 三.但书: 补充前段;前段的例外;对前段的限制 四.附则:刑法典第四百五十二条 试行日期;界定该刑法典与之前单行刑法的关系 第六节 刑法解释 一.概念和意义 对刑法规范的含义进行阐释;刑法规定具有抽象性;法律稳定性 二.分类和类型 1.按效力划分为立法,司法和学理解释 (1)立法解释:由最高国家立法机关即全国人大及其常委会作出,通常包 括三种情况 ① ② ③ 在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释 在法律的起草说明或者修订说明中所作的解释 刑法施行过程中,立法机关对发生歧义的规定所作的解释 保护国家根本政治制度(首要任务) 保护国家经济制度 保护公民权利,人身权利和其他权利 维护社会秩序和经济秩序 保障机能:保障无罪的人不受追究;保障犯罪的人不受法外刑 保护机能:对犯罪人给予刑罚的目的在于保护社会免受犯罪侵

二.保障机能与保护机能的统一

(2)司法解释:由最高人民法院和最高人民检察院作出 (3)学理解释:国家宣传机构,社会组织,教学科研单位,专家学者作出, 但无法律效力 2.从解释方法的角度分为文理解释和论理解释 (1)文理解释 (2)论理解释:当然解释(正意解释和反意解释);历史解释;扩张解释;

限制解释 第二章 第一节 1. 一.概念的界定 概念:刑法基本原则问题是刑事立法和刑事司法中一个具有全 局性,根本性的问题.刑法基本原则是刑法本身具有的,贯穿全部刑法规 范,体现我国刑事立法与刑事司法基本精神,指导和制约全部刑事立法和 刑事司法过程的基本准则. 2. 特征: 贯穿全部刑法规范;体现我国刑事立法与刑事司法基本精神;指导和制约 全部刑事立法和刑事司法过程 3. 内容: 罪刑法定原则;刑法面前人人平等原则;罪责刑相适应原则;罪责自负原 则;主客观相统一原则 二.意义 第二节 一.渊源 1. 2. 二.分类 1. (1) 相类似) (2) 唯一渊源 (3) 一原则 (4) 2. (1) (2) (3) (4) 一. 1.要求: (1) 法定化:罪的法定和刑的法定 绝对禁止法外施刑和不定期刑 相对的罪刑法定原则 允许有条件的类推和严格限制的扩大解释 允许习惯法成为刑法间接的渊源 不再坚持从旧原则, 而是从旧兼从轻原则 (体现"有利被告) 在刑种方面允许采用相对的不定期刑 体现和基本要求 绝对禁止溯及既往,把从旧原则作为解决刑罚溯及问题的唯 绝对禁止适用习惯法,以成文刑法典及其规定的刑法规范为 绝对的罪刑法定原则:严格的不容任意选择或变通的原则 绝对禁止适用类推和扩大解释,以明文规定为唯一依据(最 法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚 行为的定罪和处罚以法律的明确规定为界 罪刑法定原则 刑法基本原则 概念的界定及意义

(2) (3) 3. ① ② ③ ④ ⑤ 第三节

实定化:实体性的规定 明确化:文字清晰,意思明确 体现: 刑法第三条规定 1997 年刑法典实现了犯罪的法定化和刑罚的法定化 取消 1979 年刑法典中的类推制度 确立从旧兼从轻的原则 分则中罪名规定,罪的构成要件以及法定刑 刑法面前人人平等原则

(1)立法体现:

(2)司法体现:正确定罪和量刑;正确进行司法解释 宪法中法律面前人人平等原则在刑法中的体现 一.基本含义:刑法适用上的平等 二.基本要求: 1.从犯罪人角度来讲:任何人犯罪都应该受到法律的追究;任何人都不得 享有超越法律规定的特权 2.从被害人角度来讲:任何人的权益受到犯罪侵害都应受到保护;同等权 益得到同样的保护;不得因犯罪人的社会地位,家庭出身,职业状况,财 产状况,政治面貌,才能业绩的差异而在适用刑法和定罪量刑上有所区别 3.在司法适用中贯彻该原则的要求:司法公正(定罪,量刑,行刑公正); 反对特权 第四节 罪责刑相适应原则 一.基本含义 1.犯多大的罪,便应承担多大的刑事责任,法院也应判处其轻重相当的刑 罚;做到重罪重罚,轻罪轻罚,罪刑相称,罚当其罪. 2.考虑犯罪行为本身及其影响因素 行为的客观危害——报应;犯罪人的主观目的和人身危险性——以人为本 二.基本要求 1. 立法要求:刑法立法依据这一原则的要求来设置区别对待的刑 罚制度以及具体犯罪的量刑幅度 严密科学的刑罚体系;区别对待的处罚原则;轻重不同的量刑幅度 2. 司法适用 准确定性与合理量刑 (1)定罪与量刑具有同等重要地位 (2)强化量刑公正的执法观念 (3)强调执法中的平衡与统一 第三章 刑法的效力范围

第一节 一.概述 (一)

刑法的空间效力 概念:刑法对地域和对人的效力,它解决国家刑事管辖权 原则: 属地原则(领土原则):单纯以地域为标准,凡是发生在本国 属人原则:单纯以国籍为标准,要求凡是本国人犯罪都适用本 保护原则(自卫原则):以保护本国利益为标准,要求凡侵害 普遍原则(普遍管辖原则,世界原则):以保护国际社会共同

的范围问题 (二) 1. 2. 国刑法 3. 4. 本国国家或公民利益的犯罪都适用本国刑法 利益为标准,凡侵害由国际公约,条约保护的国际社会共同利益的犯罪, 都适用本国刑法 二.我国刑法的属地管辖权 刑法第六条第一款:"凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别 规定的以外,都适用本法." (一)"中华人民共和国领域内" 1. 2. 3. 我国国境以内的全部空间区域 刑法第六条第二款:"凡在中华人民共和国船舶或者航空器内 刑法第十一条"享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任, (1)领陆(2)领水:内水,领海及其地下层(3)领空 犯罪的,也适用本法."这是派生的领土,是相互让渡主权的体现 通过外交途径解决."《维也纳外交关系公约》规定,各国驻外大使馆, 领事馆及其外交人员不受驻在国的司法管辖而受本国的司法管辖.也就是 说各国驻外领使馆也是本国领土的延伸. 4. 刑法第六条第二款:"犯罪的行为或者结果有一项发生在中华 人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪."(隔地 犯:犯罪行为地与犯罪结果彼此脱离) (1) (2) (3) 1. 在我国境内实施犯罪行为,但犯罪结果发生在国外 在国外实施犯罪行为,但结果发生在我国境内 犯罪行为与犯罪结果均发生在我国境内 刑法第十一条"享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,

领域内的犯罪都适用本国刑法

(二)"法律有特别规定" 通过外交途径解决."《维也纳外交关系公约》和《中华人民共和国外交 特权和豁免条例》是外交特权和豁免权的法律基础

2. 3.

特别行政区不适用该刑法 民族自治地方可以制定变通或补充的规定. 刑法第九十条规定:

"民族自治地方不能全部适用本法规定的,可以由自治区或者省的人民代 表大会根据当地民族的政治,经济,文化的特点和本法规定的基本原则, 制定变通或者补充的规定, 报请全国人民代表大会常务委员会批准施行. " (1) (2) 准 (3) 4. 变通或补充的规定不能与刑法的基本原则相冲突(抵触) 特别法 并非全部排斥刑法典的适用,而是在某些方面加以限制 免于适用刑法的部分必须有明确的规定,由自治区或省的国

家权力机关制定变通或补充规定,并报请全国人民代表大会常务委员会批

三.我国刑法的属人管辖权 刑法第七条第一款:"中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本 法规定之罪,适用本法,但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的 可以不予追究." 刑法第七条第二款:"中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共 和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法." 刑法第十条:"凡在中华人民共和国领域外犯罪,依照本法应当负刑事责 任的,虽然经过外国审判,仍然可以依照本法追究,但是在外国已经受过 刑罚的,可以免除或者减轻处罚." 四.我国刑法的保护管辖权 刑法第八条:"外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或 者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以适用本 法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外." 两个例外—— 1. 2. 二. 这种犯罪按我国刑法规定的最低刑须为三年以上有期徒刑 按照犯罪地的法律应受刑罚处罚 我国刑法的普遍管辖权

刑法第九条:"对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪 行,中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的,适用 本法." 只有在其他管辖权无法适用时才适用普遍管辖权,只有当犯有国际罪行的 罪犯在我国境内时才可能适用普遍管辖权 限制有二:我国缔结或参加的国际条约所规定的罪行;我国所承担的义务 范围内 第二节 刑法的时间效力

一.概念:刑法的生效,失效时间以及溯及力问题 二.生效时间 1. 2. 1. 2. 四.溯及力 1. 概念:刑法生效后,对于其生效以前未经审判或者判决尚未确 定的行为是否适用的问题.如果适用,就是有溯及力,如果不适用,就是 没有溯及力. 2. (1) (2) (3) (4) 3. 原则: 从旧原则 从新原则 从新兼从轻原则:新法原则上具有溯及力,但旧法(行为时 从旧兼从轻原则 我国刑法有关溯及力的原则 法典明确规定自公布之日起施行 公布之后经过一段时间再施行生效 国家立法机关明确宣布某些法律失效 自然失效: 新法代替旧法; 由于原来的特殊立法条件已然消失,

三.失效时间

旧法自行废止

法)不认为是犯罪或处罚较轻的,应按旧法处理

刑法第十二条第一款:"中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为, 如果当时的法律不认识是犯罪的,适用当时的法律;如果当时的法律认为 是犯罪的,依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的,按照当时的法 律追究刑事责任,但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用本 法." (1) (2) (3) 当时的法律不认为是犯罪,而 1997 年刑法典认为是犯罪的, 当时的法律认为是犯罪,但 1997 年刑法典不认为是犯罪的, 当时的法律和 1997 年刑法典都认为是犯罪,并按照 1997 年 适用当时的法律 如果未经审判或者判决尚未确定,就应当适用 1997 年刑法典 刑法典总则第四章第八节的规定应当追诉的原则上按当时的法律追究刑事 责任.但如果 1997 年刑法典比当时的法律处刑较轻的,则适用 1997 年刑 法典 (4) 三. 如果依照当时的法律已经对行为作出了生效判决,该判决继 刑事司法解释效力(《最高人民法院,最高人民检察院关于 续有效.(刑法第十二条第二款) 适用刑事司法解释时效问题的规定》)

第四章 第一节 一.类型 1.形式概念 (1) (2) (3) (4) 2.实质概念

犯罪概念与犯罪构成 犯罪概念 仅从法律特征上给予定义,而未涉及犯罪的本质特征 具有刑事违法性的行为(触犯刑律) 应受刑罚处罚的行为 符合犯罪构成条件的行为 从刑法和刑事诉讼法的角度,引起刑事诉讼的违法行为 仅揭示犯罪的本质特征,而不涉及其法律特征

孤立的个人与统治阶级作斗争的行为——马克思 3.混合型概念(实质与形式相统一) 从犯罪的本质特征和法律特征两个 角度对犯罪进行界定 二.我国刑法中的犯罪概念 1. 概念:刑法第十三条"一切危害国家主权,领土完整和安全, 分裂国家,颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序 和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人 所有的财产,侵犯公民的人身权利,民主权利和其他权利,以及其他危害 社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微 危害不大的,不认为是犯罪." 2. (1) 基本特征: 严重的社会危害性(本质特征):社会危害性指的是行为对

刑法所保护的社会关系造成或可能造成的某种损害.影响社会危害性的因 素有——行为所侵害的社会关系的性质;行为人行为的危害结果,手段, 时间等;行为人的自身因素 (2) 危害性为基础 (3) 是不需要 (4) 是犯罪概念 3. 第二节 一.概念 1. 有责性 2. 前苏联犯罪构成理论:四要件说,即犯罪客体,客观方面,犯 西方犯罪构成理论:犯罪构成要件有三,即符合性,违法性, 刑法第十三条但书 犯罪构成 三个基本特征紧密地有利地结合,从总体上区分犯罪的标准 应受刑罚处罚性(法律后果):免于刑事处罚不是不应,而 刑事违法性(法律特征):社会危害性的具体体现,以社会

罪主体,主观方面 3. 犯罪概念是犯罪构成的基础,犯罪构成是犯罪概念的具体化. 犯罪概念的功能是从整体上回答什么是犯罪,犯罪有哪些基本特征,揭示 犯罪行为的社会,政治本质,从而使我们从原则上区分罪与非罪;而犯罪 构成的功能是解决构成犯罪的具体规格和标准问题,进一步明确回答犯罪 是怎么样成立的,构成犯罪需要具备哪些要件 4. 概念:犯罪构成是依照我国刑法规定,决定某一具体行为的社 会危害性及其程度,而这该行为构成犯罪所必需的一切主观要件和客观要 件的有机统一 5. (1) (2) (3) (4) 二.具体要件 1. 系 2. 3. 4. 5. 排列的 第五章 第一节 一. 社会关系 二. 第二节 意义:犯罪客体是确定犯罪性质的重要标准,对区分此罪非 分类(种类) 彼罪具有重要意义 按照犯罪行为所侵害的社会关系的范围划分 一.一般客体 1. 一般客体指的是我国刑法所保护的,为犯罪行为所侵害的一 犯罪客体 概述 概念:犯罪客体是我国刑法所保护的,为犯罪行为所侵害的 客观方面:犯罪活动的客观外在表现,核心要素是行为,包括 犯罪主体: 实施危害社会的行为并且承担刑事责任的自然人 (年 主观要件: 犯罪主体对其实施的行为及其结果所持的心理态度, 主体→主观→客观→客体,这是按照犯罪行为客观发生的顺序 危害行为,危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系等 龄和责任)或单位 即罪过,又分为故意和过失——这是按照司法机关办案顺序排列的 犯罪客体:我国刑法所保护而为犯罪所侵犯的社会主义社会关 特征: 犯罪构成是主客观要件的有机统一 事实特征与犯罪构成要件相区别: 犯罪构成要件是事实特征; 法定性:为刑法所规定 决定社会危害性的有无和程度(大小)

但事实特征不一定是犯罪构成要件

切社会关系的整体 2. 二.同类客体 同类客体指的是某一类犯罪行为所共同侵害的我国刑法所保护的社会关系 的某一部分或某一方面;刑法分则 三.直接客体 1. 社会关系 2. (1) (2) ① ② 响定罪 ③ 影响量刑 第三节 一. 二. 1. 2. (1) (2) (3) (4) 犯罪客体与犯罪对象 犯罪对象的概念:犯罪行为所直接作用的具体的人或物 犯罪客体与犯罪对象的联系与区别 联系:犯罪对象是犯罪客体的物质载体 区别: 犯罪客体决定犯罪性质,犯罪对象不则未必 犯罪客体是一切犯罪的必备要件,而犯罪对象未必 犯罪客体必受侵害,而犯罪对象未必 犯罪客体是犯罪分类的基础,犯罪对象不是 随机客体:随机因素(生命权,健康权)——不影响定罪,只 再分类 简单(单一)客体和复杂客体 主要客体,次要客体,随机客体 主要客体:决定具体犯罪行为的归属(财产权) 次要客体:一般保护的社会关系(人身权)——这两个客体影 直接客体是指某一犯罪行为所直接侵害的我国刑法所保护的 揭示一切犯罪的共同属性和阶级本质

[ 本帖最后由 独善其身 于 2005-7-9 16:44 编辑 ] 链笘鍦板潃锛歨 ttp://bbs.kaoyan.com/thread-933017-1-1.html 杞浇璇锋敞 鏄庢湰甯栧湴鍧銆?/ 第六章 犯罪客观方面 第一节 概述 一.概念 1.犯罪活动包括两个方面 (1) (2) 主观方面:有意识,有意志的思维活动 客观方面:将主观犯罪心理活动外化,表现为某种特定的犯罪行为

2.犯罪客观方面的内容:危害行为,危害结果,二者之间的因果关系,犯罪的时间,地点,

方法 (1) 一切犯罪构成的必备的基本要件,追究刑事责任的前提,在犯罪构成四要件

中处于核心地位 (2) (3) ① ② 客观的事实特征,与犯罪客体区分 我国刑法规定的犯罪客观方面是具体的 心备要件:危害行为 选择要件:特定犯罪所具备的要件,如犯罪的时间地点方法,此外危害结果是绝

大多数犯罪的必备要件,危害行为和危害结果之间的因果关系不是要件 二.意义 1. 2. 3. 有助于区分罪与非罪 有助于正确量刑,如抢劫罪与抢夺罪,故意杀人罪和故意伤害罪 区分此罪与彼罪

第二节 危害行为 对法律来说,除了我的行为,我是根本不存在的——马克思 无行为即无犯罪 一.概念 1.行为(刑法中的行为) (1) (2) (3) 最广义的行为:泛指一切行为,不一定是犯罪行为 广义的行为:等同于犯罪行为 狭义的行为:限于犯罪客观方面的危害行为

2.危害行为:人的意志支配之下所实施的危害社会的身体动静 (1) (2) ① ② ③ 客观上是人的身体的动静(有体性特征) 主观上受行为人意志的支配(有意性特征) 睡梦中或精神错乱状态下的举动 在不可抗力情况下的举动 人在身体受强制情况下所实施的行为: 一方面强制无法排除; 一方面行为违背行

为人主观意愿 ④ 反射动作 (3)从法律上讲,对社会有害的行为(有害性特征,社会性特征) 3.言论是否致罪:其关键是看是否符合危害行为的三个基本特征 二.表现形式 1. 作为: 犯罪人用积极的行为实施的刑法禁止的危害社会行为, "不当为而为之",

不以亲自实施为前提 2. 不作为:犯罪人有义务实施且可能实施某种积极的行为而未实施的行为,"当

为而不为",以特定义务为前提,即作为义务,其来源有——法律明确赋予的义务;职务, 业务行为所产生的义务;先行行为产生的义务

条件: (1) (2) (3) 分类: (1) 纯正的不作为犯罪: 只能以不作为方式来实施实际上也以不作为方式来实施 以特定义务为前提 有实际能力 未履行义务并且具有严重的社会危害性

的犯罪,遗弃罪,拒传军令罪,拒不救援友邻部队罪 (2) 不纯正不作为犯罪:可以以不作为方式来实施,也可以以作为方式来实施而

实际上以不作为方式来实施 司法认定 (1) 把作为,不作为民犯罪的故意,过失相区分,前者是危害行为的表现形式,

后者是罪过,即主观方面的形式 (2) 正确认识作为,不作为犯罪的危害程度,通常作为的危害比不作为严重

第三节 危害结果 一.含义 1.广义:危害行为所造成的一切对社会的损害(损失) (1) (2) 直接和间接 构成要件的危害结果和非构成要件的危害结果

2.狭义:仅指构成要件的危害结果 (1) (2) 物质性:危害行为造成的有形的可以具体测量确定的危害结果 非物质性:侵害名誉,人格,尊严的抽象的不可测量确定的危害结果

传授犯罪方法罪,即举动犯;侮辱罪——既遂 二.我国刑法对危害结果的一般规定 1. 2. 守罪 3. 以发生某种特定的现实危险状态而尚未发生危害结果作为某些故意犯罪既遂的 以对直接客体造成的物质性危害结果作为判断犯罪既遂的标准 以是否发生严重的物质性危害结果作为区分罪与非罪的标准,过失犯,玩忽职

标准(危险性) 4. 以物质性危害结果作为量刑(适用不同刑罚)轻重的标准

第四节 危害行为和危害结果之间的因果关系 哲学上:引起与被引起的关系 通说:犯罪构成客观方面要件中的危害行为同危害结果之间存在的引起与被引起的关系 一.特性 1. 2. 3. 客观性:客观存在的现象之间的关系,不以人的意志为转移 相对性 时间序列性:只能原因在先,结果在后

4. 5.

条件性:任何刑事案件都是具体的,有条件的 复杂性:一因多果,多因一果,多因多果

二.必然因果关系(相对于必然因果关系) 1. 某种行为本身并不包含产生某种危害结果的必然性,但在其发展过程中,另外

的因素介入而合乎规律的产生了这种危害结果 2. (1) (2) 影响: 量刑:刑法第 236 条 定罪:刑法第 244 条

三.因果关系与刑事责任 前者是追求后者的客观基础;还应考虑结果,主观因素(态度,心理活动) 四.不行为犯罪的因果关系 五.我国刑法中对因果关系的规定 1. 在所有的过失犯罪以及某些故意犯罪中如果是以危害结果作为必备要件, 因果

关系也是犯罪构成不可缺少的因素 2. 在以危害结果作为犯罪既遂的必要要件的犯罪中, 因果关系是判断既遂未遂的

标准,如故意杀人罪 3. 在以情节严重或恶劣为犯罪成立要件的犯罪中, 是否存在因果关系是判断是否

符合情节严重或恶劣的标准 4. 在以情节特别严重或恶劣为加重刑罚的犯罪中, 是否存在因果关系是判断是否

达到加重刑罚程度的标准 5. 在行为人只要实施危害行为就构成犯罪的情况下, 并不需要危害结果产生就构

成犯罪,也不需认定二者之间的因果关系 第五节 犯罪的时间,地点和方法

一.对定罪的意义 1. 2. 二.量刑 1. 2. 3. 社会治安状况不好时期与正常时期相比 公共场合与偏僻地方相比 以残酷方法杀害与采用一刀杀死,一枪打死的方法相比 刑法第 340 和第 341 条规定的非法捕捞水产品罪和非法狩猎罪 刑法第 257 条规定的用暴力干涉他人婚姻自由罪

第七章 犯罪主体 第一节 概述 一. 二. 概念:实施危害社会的行为,依法应当负刑事责任的自然人和单位 自然犯罪的主体的共同要件

1.基本层次:一般主体 (1) 必须是自然人

(2)

具有刑事责任能力

2.特殊层次:身份要求,如贪污,特殊主体 三. 意义

第二节 刑事责任能力 一. 概念: 行为人构成犯罪和承担刑事责任所必须具备的刑法意义上辨认和控制自己行为的 能力 二.内容 1. 力 2. 控制能力:行为人所具备的决定自己是否实施刑法所禁止的行为的能力 辨认能力:行为人对自己的行为在刑法上的意义,性质,后果的分辨,认识能

——二者相辅相成,密不可分,辨认能力是基础和前提,控制能力是关键,刑事责任能力是 二者的统一 三.程度 1. 2. 年龄(生理状况)(生日届满的的第二天) 精神状况

——(1)完全刑事责任能力:年满 18 周岁和生理功能健全且智力与知识发展正常的人 (2) 完全无刑事责任能力: 不满 14 周岁和行为时因精神疾病而不能辨认或者不能控制自己 行为的人 (3) (4) ① ② ③ ④ 相对无刑事责任能力;已满 14 周岁未满 16 周岁的未成年人 减轻刑事责任能力: 已满 14 周岁未满 18 周岁的未成年人 又聋又哑的人 盲人 尚未完全丧失辨认或者控制能力的精神病人

第三节 影响刑事责任能力的因素 一.刑事责任年龄 1. 概念: 法律所规定的行为人对自己实施的刑法所禁止的危害社会行为负刑事责

任必须达到的年龄 2. (1) (2) 划分: 完全负刑事责任年龄阶段:已满 16 周岁 完全不负刑事责任年龄阶段:未满 14 周岁,依法责令家长或监护人加以管

教,也可以由政府收容教养 (3) 相对负刑事责任年龄阶段:已满 14 周岁不满 16 周岁;故意杀人,故意伤害

致人重伤或者死亡,强奸,贩卖毒品,放火,爆炸,投毒罪;自然意义的犯罪和法律明确规 定的犯罪;奸淫幼女;绑架 3. 对未成年人案件的处理:以教育为主,以惩罚为辅

(1) (2) 二.精神障碍 1. 2.

从宽处理原则 不适用死刑原则(跨年龄段的犯罪)

精神病性精神障碍:影响刑事责任能力 非精神病性精神障碍:在某些案件中可减轻或减弱刑事责任能力

——(1)完全无刑事责任能力 标准①医学标准:精神病人,要求——精神障碍者;实施特定的危害社会的行为;在精神病 机理作用下实施行为②心理学标准:不能辨认或控制自己行为的精神病人 (2)完全负刑事责任能力:①精神正常时期的"间歇性精神病人"②大多数非精神性精神 障碍人,包括人格障碍,性变态等 (3)限制刑事责任能力:刑法第 18 条第 3 款 三.生理功能 1. 2. 四.生理醉酒 1. 2. (1) (2) (3) 病理性醉酒:一般不负刑事责任,作为精神病犯罪看待 生理性醉酒 兴奋期 共济失调期 昏睡期 既聋又哑的人和盲人 以负刑事责任为前提,可以从轻,减轻或免除处罚(从宽处理)

第四节 犯罪主体的特殊身份 一.概念 1. 2. 身份:人的出身,地位和资格 特殊身份:刑法所规定的影响行为人刑事责任(有无和大小)的行为人人身方

面特定的资格,地位或状态 3. 4. 以主体是否要求特定身份为要件, 自然人犯罪主体可分为一般主体与特殊主体 身份犯:以特殊身份作为主体构成要件或者刑罚加减根据的犯罪;身份犯分为

真正身份犯与不真正身份犯,前者如叛逃罪,指以特殊身份的有无影响定罪的犯罪,后者如 非法拘禁和诬告陷害罪,指特殊身份不影响定罪但影响量刑的犯罪 5. 6. 二.分类 1.自然身份与法定身份 (1) (2) ① 自然身份:人因自然因素赋予而形成的身份,基于性别,血缘,婚姻 法定身份:人基于法律赋予而形成和身份 具有特定职务的人:公务人员,即在国家机关,国有企事业单位等一系列机构中 开始实施犯罪时所具备的而不是犯罪实施后的特殊身份,争议有事前受贿 仅指向实行犯,与教唆犯,帮助犯,胁从犯无关

工作的人员,与公务员相区别.国家各级机关从事公务的人员;在国有企事业单位和人民团 体中从事公务的人员; 委派到非国有企事业单位和人民团体中从事公务的人员; 其他依照法 律从事公务的人员 ② 特定国家机关工作人员:司法工作人员;邮政等特种工作人员;现役军人(在军

队服役并有军级)和军队在编职工(无军级) ③ ④ 具有特定法律地位的人:如伪证罪主体有真人,鉴证人员,记录人员,翻译人员 被依法逮捕或关押的人

2.定罪身份与量刑身份 (1) 的必备要素 (2) 量刑身份:影响刑事责任程度的身份,又称刑罚加减身份,表现为从重,从 定罪身份:决定刑事责任存在的身份,又称犯罪构成要件身份,是犯罪主体

轻,减轻甚至免除处罚的根据 三.意义 1.定罪: (1) (2) (3) 2.量刑: (1) (2) (3) 一般地,特殊主体犯罪较一般主体的刑罚重 总则规定 分则规定 区分罪与非罪的标准之一 区分此罪与彼罪的标准之一 影响无特殊身份者的定罪

三种刑罚:法定刑;宣告刑;处断刑 第五节 单位犯罪 一.争议 1.否定: (1) (2) (3) 2.肯定: (1) (2) (3) (4) 二.立法沿革 1.《中华人民共和国海关法》(附属刑法) 2.《关于惩治贪污贿赂罪的补充规定》和《关于惩治走私罪的补充规定》(单行刑法) 违法与犯罪之间没有绝对的界限 具备犯罪主观方面的要素,贯彻人的意志,这些人对自己的意志有意识 惩罚单位犯罪也是罪责自负的行为 对于单位罚金适用 不具备犯罪主观方面的意识和意志 违反罪责自负原则 我国大部分刑种不适用于单位

3.97 年刑法典 三.概念与特征 1. 概念:由公司,企业,事业单位,机关,团体实施的依法应当承担刑事责任的

危害社会的行为 2. (1) ① ② ③ 特征: 主体:单位 公司,企业 国家机关,履行的是人民的意图,不可能产生犯罪意图 私营企业,合伙企业:同罪异罚;虚开增值税发票规定为自然人犯罪,但大部分

由单位实施, 贷款诈骗罪也是自然人犯罪; 刑法中的限制性规定是具有私人资格的的私营企 业,合伙企业 (2) 单位意图:如果单位内部人员未经单位授权擅用单位名义实施犯罪,除非事

后得到单位认可,否则只能是个人犯罪而非单位犯罪 (3) 四.认定 1. 2. (1) (2) (3) 单位的性质不影响单位犯罪的成立 不以单位犯罪论处的情况: 个人为进行违法犯罪活动而设立的公司,企业,事业单位实施犯罪的 公司,企业,事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的 盗用, 借用单位名义实施犯罪, 违法所得由实施犯罪的个人所得或私分的 (单 刑法分则性条文的明确规定

位盗窃,诈骗) 五.处罚原则 1. (1) (2) 2. (1) (2) 双罚制 单位犯罪刑罚同自然人犯罪 单位犯罪刑罚较自然人犯罪轻 单罚制 转嫁制 代罚制

我国以双罚制为原则,以单罚制为例外,而单罚制中又以代罚制为主;单位犯罪的刑罚只有 一种罚金 第八章 犯罪的主观方面 第一节 概述 一.概念 1.犯罪主体对自己的危害行为及其危害结果所持的心理态度,主要是对危害结果的态度 2.交通肇事罪:行为故意,结果过失,认为是过失犯罪 3.相关名词:

(1) (2) (3) (4) (5)

罪过:故意和过失,必备要件 目的:选择性要件 动机:只影响量刑 认识错误:对事实本身的认识和对行为性质的认识 意外事件:既无故意也无过失

4.罪过是行为人负刑事责任的主观基础 5.犯罪主观方面与犯罪客观方面的关系(尤其是定罪方面) (1) 归罪 (2) 二者有机联系 认定犯罪必须同时具备二者:刑法反对并避免客观犯归罪(梦奸罪)和主观

6.罪过的不同形式:只能由故意构成的犯罪和只能由过失构成的犯罪;既可由故意构成也 可由过失构成的犯罪在 97 年刑法典中几乎没有涉及(滥用职权罪:个罪) 二.意义 1. 2. 定罪:此罪和彼罪;罪与非罪;界限 量刑:轻重

第二节 犯罪故意 一.概念与构成因素 1. 故意犯罪:明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结

果发生,因而构成犯罪的,是故意犯罪 2. 犯罪的故意:行为从明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放

任这种结果发生的一种主观心理态度 3. 4. 认识方面的因素:行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果 意志方面的因素:行为人希望或者放任这种危害结果的发生

(一)认识因素 1. 2. (1) (2) 犯罪故意的首要条件 内容: 对行为本身的认识(行为的性质和内容) 对行为结果的认识(法条的明确规定):结果是对直接客体的危害,这种认

识也包括对直接客体的认识 (3) 对危害行为和危害结果相联系的其他构成要件事实的认识:法定对象;法定

手段;特定的时间地点 3. 4. (1) (2) 行为的(刑事)违法性 "会发生" 必然发生 可能发生

(二)意志因素

1. 2.

希望:积极追求并排除障碍 放任:听之任之

(三)二者的关系 1. 2. 3. 缺一不可 认识因素是构成犯罪故意的基础和前提 意志因素是认识因素的发展

二.类型(基于行为人对危害结果所持的心理态度) (一)直接故意 1. 理态度 2. 理态度 (二)间接故意 行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的心理态度 1. 2. 3. 追求一种犯罪目的而放任另一个危害结果发生 追求一种非犯罪目的而放任另一个危害结果的发生 在突发犯罪中,行为人不计后果而放任危害结果的产生 行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果, 并且希望这种结果发生的心 行为人明知自己的行为必然发生危害社会的结果, 并且希望这种结果发生的心

(三)直接故意与间接故意的区别 1.相同点: (1) (2) 2.区别: (1) 认识程度不同: 直接故意的行为人对危害结果的认识包括必然性认识和可能 在认识因素上对自己的行为会发生危害社会的结果都有明确的认识 在意志因素上对危害结果的发生都不是排斥,反对的态度

性认识两种情形;间接故意的行为对危害结果的认识则只有可能性一种 (2) 意志因素不同:直接故意的行为人是希望危害结果的发生;间接故意的行为

人则是放任危害结果的发生 (3) 特定危害结果对二者成立的意义不同: 特定危害结果不影响直接故意的定罪;

只有发生了特定的危害结果才能构成犯罪 (四)研究意义 1. 绝大多数故意犯罪都只能由直接故意构成; 只有少数故意犯罪如故意杀人罪等

则既可以由直接故意构成,也可以由间接故意构成 2. 3. 对量刑的意义:直接故意量刑重于间接故意 有利于司法实践中正确定罪

第三节 犯罪过失 一.概念 1. 过失犯罪:应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没

有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的犯罪 2. 犯罪的过失:行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽

大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度 3. (1) 危害结果 (2) 或放任的态度 二.类型 1.疏忽大意的过失:行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意 而没有预见,以致发生了这种结果的心理态度 (1) 应当预见:预见的义务和预见的能力(可能),只有有预见的可能法律才能 意志因素不同:前者对危害结果持的是一种排斥和反对态度,而后者是希望 犯罪过失与犯罪故意的区别: 认识因素不同:前者应当预见可能发生危害结果;后者明知可能或必然发生

赋予义务,法律不能要求行为人为其不能为的行为 (2) ① ② ③ 区别于意外事件 客观说:以社会上一般人的认识能力(标准)来衡量 主观说:以行为人自己的认识能力为标准,在正常情况下判断 折衷说:在主观说基础上采纳客观标准,即实际认识能力加客观具体条件

2.过于自信的过失:行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果,但轻信能够 避免,以致发生这种结果的心理态度 (1) (2) (3) 预见到可能发生危害社会的结果 过于自信(轻信) 过于自信和间接故意:

相同点:在认识因素上对危害结果的发生均有认识(可能性认识);在意志因素上对危害结 果的发生均持非希望态度 不同点:对危害结果的认识程度不同,前者仅仅预见到危害结果的可能发生,后者则是明知 危害结果的现实可能发生,认识程度相对较高;对危害结果发生所持的心理态度不同,前者 轻信能够避免危害结果的发生, 危害结果的发生是违背行为人的本意的, 后者放任危害结果 的发生,不违背本意;承担的刑事责任轻重不同 轻信要有实际根据和实际可能性,侥幸心理归为间接故意 三.意外事件 1.概念:行为在客观上虽然造成了损害结果,但是不是出于故意或者过失,而是由于不能 抗拒或者不能预见的原因所引起的,不是犯罪. 2.广义上的意外事件包括狭义上的意外事件(不能预见:预见的可能性)和不可抗力(不 能抗拒) 3.对危害结果没有预见加上根据当时的客观条件,具体条件不可能预见 4.折衷说:既考虑实际认识能力,也考虑案件具体条件

5.意外事件与疏忽大意的区别 相同点:未预见危害结果;本质区别(原则区别):是否应当预见 第四节 犯罪目的和犯罪动机 一.概念 1.目的背后是动机;动机是目的的背后的目的 2.犯罪目的是犯罪人希望通过自己所实施的犯罪行为达到某种危害社会的结果的心理态度 3.犯罪动机是推动犯罪人实施犯罪行为以达到犯罪目的的内在冲动或者内心起因 4.犯罪目的是选择性要件 二.犯罪目的与犯罪动机的关系 1.联系: (1) 会危害程度 (2) (3) 2.区别: (1) 象 (2) 犯罪目的相同,动机不同;犯罪动机相同,目的不同 作用不同:犯罪动机促成犯罪目的,是抽象的;犯罪目的指向具体客体和对 犯罪目的以犯罪动机为基础和前提,前者源于后者,后者促成前者 二者有时表现为直接关系,反映的行为人的需要是一致的 二者都是推动行为实施犯罪行为的主观心理活动, 反映其主观恶性程度和社

三.意义(犯罪目的和犯罪动机只能存在于直接故意中) 犯罪目的 定罪:罪与非罪;此罪与彼罪(传播淫秽物品罪和传播淫秽物品牟利罪);量刑 犯罪动机(犯罪主观方面的构成因素而非犯罪构成要件,主观要件的隐蔽性) 1. 2. 3. 情节恶劣或严重的,动机才仅仅作为考虑因素之一 故意杀人罪的量刑由重而轻 疏忽大意的过失中存在忘却犯(忘记履行刑法规定的义务,客观上表现为不作

为),潜意识的一种,一种趋势压倒另一种趋势(对丈夫的关心压倒对公共安全的关心,对 丈夫的关心就是动机)——过失犯的动机 4. 德日刑法学中的期待可能性: 不能期待马车夫为了这种不确定的危害而放弃工

作,日本将其由过失犯罪领域扩展到故意犯罪(实际上仍然是主观判断) 5. 英美刑法学中的水手案,判处谋杀罪,但刑罚很轻,仅为五年苦役

第五节 刑法中的认识错误 一.概念:行为人对自己的行为在法律上的意义或者对有关客观事实存在的不正确认识 二.解决问题: 这种错误是否阻却故意;影响既遂还是未遂;影响是否构成犯罪 三.分类 (一)行为人对法律的认识错误(违法性认识)

1. 2. 3.

误以为不是犯罪的情形 误以为构成犯罪的情形 对罪名的性质和量刑的错误认识

(二)行为人对事实的认识错误 1. 2. (1) (2) (3) 3. 4. 对客体的认识错误 对行为对象的认识错误 具体对象不存在而误以为存在 具体对象存在而误以为不存在 具体目标错误 对行为性质的认识错误 对行为工具(方法,手段)的认识错误(3,4 通称行为错误)

(1)行为人因为愚昧而使用的手段不可能导致危害结果发生,但行为人误认为可以导致危 害结果发生(迷信犯) (2)行为人本欲使用会产生危害结果的手段,但由于认识错误却使用了不会发生危害结果 的手段 (3)行为人所使用的手段本来会发生危害结果,但行为人误认为不会发生危害结果(过失 犯罪或意外事件) 打击错误(行为误差):甲欲枪击乙,而却打死了丙,故意杀人未遂和过失杀人 5. 因果关系的认识错误:行为对自己危害社会的行为与危害结果之间的因果联系(关

系)这种实际进程(发展)产生的不正确认识 (1)因果内容的错误:实际结果小于预料结果(未遂);实际结果大于预料结果(过失) (2)因果联系的错误: (3)因果进程的错误 第九章 正当行为(排除违法性行为) 第一节 概述 一.概念 1.形式上具有某种犯罪的构成要件,但实质上(实际上)不具有任何刑事违法性或社会危 害性因而不能构成犯罪的情况 2.注意: (1)形式上具备某些犯罪的构成要件(2)本身不具有任何刑事违法性或社会危害性(表述 为有益于社会不恰当,如自损行为难以说是否有益于社会,军人战时自伤除外) 二.意义(现实意义) 1.区分罪与非罪,更好地把握犯罪的本质和界定罪与非罪 2.有利于鼓励贫民与违法犯罪行为作斗争 3.有利于社会进步,鼓励和保障贫民行使权利,履行义务(职务) 三.种类

1.正当防卫 2.紧急避险 3.履行职务:直接依法实施职务的行为;执行命令的行为,主要是在军队,延伸到国际法, 例外情况如战争法的规定 4.正当业务行为:医疗行为;竞技行为 5.经权利人承诺和自愿的损害行为:明确承诺;推定的承诺;自损行为 6.科学研究和自然探险行为(自救行为) 第二节 正当防卫 一.概述 1.概念:法律赋予公民的权利,私力救济的方式;为了使国家,公共利益,本人或者他人 的人身, 财产免受正在进行的不法侵害, 而采取的制止不法侵害并对不法侵害人造成损害的 行为;没有明显超出必要限度 2.特征: (1)目的正当性(前提和基础)与行为防卫性(体现目的正当性)的统一 (2)主观上的防卫意图与客观上的防卫行为的统一 (3)社会政治评价与法律评价的统一:从社会政治角度主观无罪过并且客观无危害;从法 律角度不具有任何犯罪构成特征,不具有刑事违法性和社会危害性 3.意义:提供区分罪与非罪的标准;鼓励人民与违法犯罪行为作斗争 二.成立条件(要件) 1.起因条件:不法侵害 (1)犯罪和其他(一般)违法行为 (2)现实存在,不是防卫者的假设,假想 (3)人实施,针对动物的打击不是正当防卫,但动物在人的指使下对人的袭击可以构成正 当防卫 2.时间条件:正在进行(过失犯罪不属于紧急情况) 防卫不适时:事前防卫和事后防卫 (1) 什么是不法侵害已经开始

不法侵害已经着手;行为人进入现场;行为人逼近现场或被害人(临近说) 折衷说(通说):以着手为标准,重大危险犯罪可以适用进入说和临近说(自由裁量) (2)犯罪行为何时结束 行为实施完毕(完毕说)(通常情况下适用这一学说);排除危害说;侵害人离开现场;结 果形成说 不法侵害的特征:危害社会;违法;紧迫性(刻不容缓;重大危害或现实危险) 过失犯罪不属于紧急情况,它以实际危害结果的产生为条件,丧失正当防卫的时间;对不作 为犯罪采取的防卫行为不仅打击,而且使其积极履行义务 司法实践中已经结束的情况:

(2) (3) (4) (5)

侵害者自动终止不法侵害 侵害者已经被制服或丧失继续侵害的能力 不法侵害已经造成危害结果并且不可能即时挽回损失(如盗窃) 不示侵害人离开侵害现场

3.对象条件:只能针对不法侵害者本人(紧急针对第三人) (1) 对于无民事行为能力人能否进行正当防卫:主观不明知可以进行正当防卫;

若知道原则上不能进行,但通常在没有其他选择(可以避免的方法或条件)的情况下,可以 有条件,有节制地进行防卫 (2) (3) (4) 对于享有外交特权和豁免权的人能否进行正当防卫:可以进行正当防卫 对于有多名不法侵害者存在的情况如何进行防卫:起助势作用时可以防卫 对于动物的侵袭行为能否进行反击:动物在人的指使下实施袭击行为,对动

物的反击可以构成正当防卫,动物实际上是人的工具,损害不法侵害者自己的权益;利用他 人的动物(故意驱使)实施袭击行为,对动物的反击构成紧急避险;动物基于非人因素实施 袭击行为,对动物的反击构成紧急避险;对无主物的反击行为不具有刑法意义 4.主观条件(防卫意图) (1) 心理状态 (2) ① ② ③ ④ (3) 防卫认识(基础和前提):对防卫有关事实的主观反映 对侵害合法权益的不法侵害的认识(认识到其存在而非性质) 对侵害时间(防卫时间)的认识 对防卫对象(不法侵害者)的认识(包括对侵害人的能力的认识) 对防卫的具体强度不要求防卫人有认识 防卫目的:为了使国家,公共利益,本人或者他人的人身,财产和其他权利 行为人认识到合法权益正在遭受侵害而奋起保护合法权益, 反击不法侵害的

免受不法侵害;不具有防卫目的的情况—— ① ② 防卫挑拨:故意挑逗对方进行不法侵害而借机加害不法侵害人的行为 互相斗殴:行为人双方都有向对方实施不法侵害的意图和行为的行为,例外,如

果一方明确放弃斗殴行为而另一方仍继续实施危害行为则属于正当防卫 ③ 为了保护非法利益进行(实施)的防卫行为

5.限度条件:防卫行为允许对不法侵害者构成损害的上限要求 (1) 立法沿革:79 年刑法典规定(不超过必要限度);97 年刑法典(没有明显

超过必要限度,造成重大损害) (2) ① 三种理论观点 基本相适应说: 防卫行为的程度由侵害行为决定; 防卫行为的性质强度与侵害行

为的性质强度基本相当 ② ③ 客观需要说:强调防卫需要,只要防卫行为是为制止不法侵害所必须的即可 折衷说: 基本相适应与客观需要统一说: 基本相适应说过于强调防卫行为的客观

结果;对客观需要的把握要从基本相适应说着手 (3) ① ② 新刑法规定与理论中通说的关系:新刑法是理论中通说的体现 刑法第二十条第二款是制止犯罪所必需,是客观需要说的主张 没有造成明显重大伤害,是基本相适应说的主张,所谓重大不是绝对数量,而相

对的,与防卫行为的结果相比较而言,是对不法侵害者造成的损害减去不法侵害的结果 (4) ① ② 必要限度 ③ 只有防卫程度非常明显地大于侵害强度, 并且这种强度显然也不是为制止不法侵 实践中如何认定必要限度 防卫行为和侵害行为的强度基本相当,不存在超过必要限度 防卫强度虽然超过侵害强度, 但这种强度是为制止不法侵害所必需, 则不是超过

害所必需,即二者之间过分悬殊,差距过大,则是超过必要限度 (5) ① 能苟求 ② 防止唯后果论 注意 坚持实事求是的原则,把案件放在具体环境中判断,对行为人以宽松的要求,不

三.非法防卫行为 1.形式上具备正当防卫的某种或某些要件但不能够成为正当防卫的情况 2.假想防卫;防卫不适时;防卫挑拨;互相斗殴;为了保护非法利益的防卫行为;抗拒依 法逮捕,合法搜查;大义灭亲行为 3.防卫过当 (1) 概念:在施行正当防卫的过程当中违反正当防卫的限定条件,明显超过必要

限度,给不法侵害者造成重大损害,因而依法应当承担刑事责任的行为 (2) (3) ① ② ③ (4) 考虑因素: ① 防卫目的: 保护国家, 公共利益或他人合法权益相比保护本人合法权利更值得肯 正当防卫和防卫过当是从量变到质变 特征: 客体:没有单独的统一的客体(客体散在性) 客观:明显必要限度,造成重大损害(客观行为过当性) 主观:间接故意(追求非犯罪目的而放任犯罪结果出现)和过失(主观罪过性) 量刑(刑法典第二十条第二款:应当减轻或者免除处罚)

定,量刑更轻 ② ③ ④ ⑤ 过当程度 罪过形式 权益的性质:是否保护重大权益 社会心理的影响(孙明亮案件)

四.特殊防卫

1.概念:第二十条第三款:对正在进行行凶,杀人,抢劫,强奸,绑架以及其他严重危及 人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事 责任 2.成立条件: (1)客观(起因)条件:客观上存在严重危及人身关系的暴力犯罪 ① ② ③ 行凶;严格限定——可能造成防卫人重伤或者死亡的情况, 杀人,抢劫,强奸,绑架在理论通说中是罪名而不是行为 对于其他严重危及人身安全的暴力犯罪的界定: 一是范围, 即刑法典明确规定或

暗含的可能由暴力手段构成的犯罪. 二是程度, 罪名本身已经提示这种情况严重危及人身安 全;具体案件中采取暴力手段的行为;法定刑(三年以下不属于严重危及人身安全的暴力犯 罪) (2)时间条件:正在进行 (3)对象条件:只能针对实施严重暴力犯罪者本人 3.防卫过当与正当防卫的联系和区别 (1) ① ② ③ ④ ⑤ (2) ① 联系: 同属于正当行为,排除犯罪性的行为 都是针对不法侵害(实际现实的存在) 正在进行的不法侵害 只能针对不法侵害者本人 正当的防卫意图 区别: 防卫起因的特殊性: 前者是严重危及人身安全的暴力犯罪; 后者是犯罪行为和一

般的违法行为 ② ③ 损害 4.实践中的两种错误倾向 (1) (2) 特殊防卫不受条件限制,是无限防卫("无限防卫"的称谓不合适) 造成不法侵害者重伤或死亡的一定只构成特殊防卫 (也可能构成一般的正当 保护权益的特定性:前者是人身安全;后者是人身,财产和其他合法权利 防卫限度的特殊性:前者是无限度的;后者是不明显超过必要限度,不造成重大

防卫) 第三节 紧急避险 外国称为"紧急避难" 刑法草案第二十二稿和第三十三稿到七九年刑法典再到九七年刑法典 一.概念和性质 1.概念:为了使国家,公共利益,本人或者他人的人身,财产和其他权利名免受正在发生的 危险,不得已采取的损害另一较小合法权益的行为 2.性质:

(1) 客观上不得已的措施,公理"两利相权取其轻",保护更大的合法权益,对合法权 益的损害降低到最低限度 (2) 主观上没有意志自由,无罪过,不应受到处罚 3.意义 (1) 从概念和性质出发,鼓励公民在必要或紧急的情况下,通过损害较小合法权益 来保护更大的合法权益,从而尽可能的降低对合法权益的损害 (2) 鼓励和支持公民树立公共利益和整体利益的观念,从而使人们在与自然灾害, 不法侵害等危险作斗争的过程中提升其思想境界 紧急避险是正当行为而非权利行为;正当防卫是权利行为,也是正当行为 二.构成条件 1.主观条件:正当的避险意图,无主观罪过;避险认识与避险目的的统一 (1) 避险意图(含义) :避险人对正在发生的危险有明确的认识,并且希望通过避险 的手段来保护较大合法权益的心理状态 (2) 避险认识: ① 对危险的实在性的认识 ② 对危险的紧迫性的认识 ③ 对避险行为的有效性的认识 ④ 对避险行为的相当性的认识 (3) 避险目的: ① 一般限于保护公共利益,本人或他人的人身,财产权利;德扩展而包括生命,身体, 自由,财产等其他合法权益 ② 新刑法典突出对国家利益和财产权利的保护 2.起因条件:有正在发生的危险(即危险的实在性) (1) 危险的含义:某种合法权益可能遭到损害的紧迫的事实状态 (2) 来源:自然力量导致的危险,地震等自然灾害;动物的侵袭;人的侵害行为, 刑事行为能力人和无刑事行为能力人;人的生理或病理原因,如抢救伤员而拦截车辆,饥渴 难耐的旅行者破门取食 (3) 实在性:非行为人主观臆想;假想避险定罪为过失犯罪或定性为意外事件而不 构成犯罪 3.时间条件:正在发生的危险,危险已经产生尚未结束 (1) 危险已出现:某种事实发生使合法权益处于迫在眉睫的危害 (2) 危险尚未结束:危险发生后即将造成或正在造成危害,此时如果不进行紧急避 险,合法权益将受到或继续遭受危害 (3) 可以根据危险的不同来源来具体判断 4.对象条件:第三者(自然人或单位,国家)的合法权益 5.限制条件:迫不得已的情况之下(行为人别无他法) (1) 危险的紧迫性:突如其来,迫在眉睫 (2) 实施的必要性 (3) 方法的唯一性 6.限度条件;行为手段不应超过必要限度,造成不应有的损害 (1) 轻于说和必需说(保护较大的合法权益所必需的)相结合 (2) 对必要限度的理解需要把握如下方面: ① 在一般情况下,人身权利大于财产权利,不允许为保护财产权利而对第三者的人身 造成伤害

② 在财产权利中应用财产价值进行比较,不允许为保护较小的财产权利而损害较大的 财产权利 ③ 当公共利益与个人利益不能两全时,应根据权利性质和内容来确定,并非公共利益 就永远高于个人利益 ④ 在人身权利当中,生命权是最高的权利,不允许为保护一个人的健康而牺牲另一个 人的生命 为了保护自己的生命而牺牲他人的生命?运用期待可能性理论:不能期待当事人牺牲自己的 生命 7.例外限制:刑法典第二十一条第三款规定——为避免本人危险,不适用于职务上,业务上 负有特定责任的人 三.避险过当 1.概念:避险行为超过必要限度造成不应有损害的行为;应承担刑事责任 2.构成条件:避险性与过当性的统一 (1) 客观:行为人实施的超过必要限度,造成合法权益不应有损害的行为.所谓合 法权益不应有的损害有两种情况——损害的合法权益大于或者等于保护的合法权益;没有将 损害降低到最低限度 (2) 主观:行为人对避险过当行为有罪过,通常是疏忽大意的过失,特殊情况下也 可以是过于自信的过失和间接故意 3.刑事责任(定罪量刑) (1) 非独立罪名:应根据具体情况判断 (2) 应当减轻或免除处罚:保护权益的性质;保护目的;过当程度等 (3) 过失致人死亡罪等 四.紧急避险与正当防卫的区别 1.相同 (1) 目的的正当性 (2) 刑法典明确规定的排除犯罪性的正当行为 (3) 紧急状况下,通过国家保护合法权益(公力救济)不可能的情况下,只能采取 私力救济 (4) 刑罚:过当都是可以减轻或免除处罚的 2.不同: (1) 危险来源:正当防卫是不法侵害者的侵害行为导致的危险;紧急避险的危险来 源更为宽泛 (2) 损害对象:前者是不法侵害者本人的利益;后者是第三者的合法权益 (3) 行为实施的条件:前者没有严格要求,不管行为人是否可以采取其他手段制止 不法侵害;后者必须是迫不得已的情况 (4) 必要限度的标准:前者是基本相适应说和客观需要说的统一,对不法侵害者的 损害可能大于不法侵害者对行为人造成的损害;后者有严格的要求 (5) 行为主体的范围:后者有限制 (6) 对行为对象的要求:前者是一项权利,不法侵害者有忍受的义务;后者是正当 行为,第三者没有忍受的义务 (7) 可能导致的民事后果:前者是民事合法行为,不承担任何民事后果;后者从《民 法通则》第一百二十九条规定 第四节 其他排除犯罪性的行为

一.履行职务的行为 (一)一般的履行职务的行为 1.公务人员正当的执行其职务的行为 2.条件: (1) 公务人员身份或受委托从事公务的资格 (2) 具有执行职务的合法根据(法律明确规定或上级下达的命令) (3) 必须在职权范围内执行职务 (4) 具有执行职务的合法手续(程序限定) (二)执行命令的行为 1.布署执行直属上属发布命令的行为 2.条件: (1) 执行命令主体与发布命令主体之间有直接的隶属关系 (2) 执行命令主体必须严格按照命令的事项来执行;超出命令范围构成越权行为 (3) 执行命令应该具备法定程序,完备的手续 (4) 行为必须出于执行命令的明确的意思,而不能出于非法目的 二.正当的业务行为 1.行为人根据本身所从事某种正当业务的需要而实施的行为 2.条件: (1) 行为人所从事的业务必须是正当的:从业者本身具有从事该业务的实际能力; 所从事的业务为有关主管机关许可或社会公共认可 (2) 行为主观上必须有正当的从业意图 (3) 所从事的行为必须符合正当的业务要求(即有关规章制度的规定) 三.经权利人承诺或自愿的损害行为 1.等到有权处分权益的人的同意而损害共权益的行为 2.条件: (1) 被害人对损害的权益具有处分权 (2) 权益人的承诺或自愿是真实的意思表示 (3) 权益人必须在行为前或行为时表示同意 (4) 这种同意必须是有益于社会的意图 (5) 经权利人同意的行为必须是合乎法律规定的行为,合乎社会公德的行为 3.不能排除犯罪性的几种情况: (1) 经被害人同意而帮助其自杀的行为 (2) 经权利人同意危害公共安全的行为 (3) 经权利人同意危害他人合法权益的行为 (4) 奸淫幼女的行为——强奸罪 (5) 双方自愿决斗的行为 4.排除犯罪性的行为 (1) 经权利人同意拿走其财物的行为 (2) 经权利人同意公开其隐私的行为 (3) 必要限度的自救行为 (4) 自杀或自伤行为(战时自伤罪) 第十章 故意犯罪的停止形态 第一节 概述 一.概念

故意犯罪在其发生,发展,完成过程及其阶段中,因为各种主客观原因而停止下来的各种状 态 二.类型 1.根据犯罪停止时是否完成犯罪,分为完成形态和未完成形态 2.完成形态就是指犯罪未遂,即故意犯罪在其发展的过程当中没有在中途停下来而得以进行 到终点使行为人完成犯罪的形态 3.未完成形态分为犯罪中止,未遂和预备 三.特征:静止和停顿 四.过程和阶段 1.过程是故意犯罪发生,发展和完成所经过的全部阶段的总和 2.阶段是指发展阶段,即故意犯罪在发展过程中基于主客观不同而划分的段落 五.犯罪停止形态的范围 1.过失犯罪不存在犯罪停止形态 2.间接故意犯罪只有犯罪成立与不成立的问题,不存在犯罪的预备,中止,未遂和既遂等状 态 (1) 主观:对结果采取放任态度,没有追求,希望的心态 (2) 客观 3.直接故意:犯罪停止形态针对直接故意犯罪,但并非全部 (1) 罪种:不存在或不完全具备犯罪停止形态 ① 一经着手实施犯罪就完成犯罪,即举动犯,无完成阶段,包括煽动行为的犯罪和传 授犯罪方法的犯罪 ② 情节犯:没有犯罪停止形态 ③ 结果加重犯:例如故意伤害和故意伤害致人死亡 ④ 情节加重犯 (2) 具体个案 六.研究意义:区分此罪和彼罪;量刑;深入研究故意犯罪 同行为会发生危害社会的结果而希望或放任这一结果发生的一种心理态度 (1) (2) 会的结果) (3) 望加放任 3.客观要件——共同行为(不仅实施统一构成要件的行为,而且要求共同犯罪人共同配合, 共同补充,共同协调形成一个客观的整体 (1) (2) (3) 表现形式:共同作为;共同不作为;作为,不作为结合 行为形态:共同的实行行为;共同预备行为;实行加预备(分工) 行为类型:实行行为;教唆行为(使对方产生犯罪决意的行为);帮助行为 共同意志:共同希望或放任危害结果的发生.分为共同希望,共同放任,希 犯意联络 共同认识:认识到自己和他人配合共同实施的犯罪的性质(即会发生危害社

(为对方实施犯罪创造便利条件);组织行为(起组织,策划,指挥作用);后三个行为围 绕实行行为来服务,结合实行行为体现其犯罪性 三.不成立共同犯罪的情况 1.共同过失犯罪:二人以上基于共同过失行为实施的犯罪;倒如,过失教唆,过失实行

2.单方故意与单方过失共同共同某种危害结果 3.故意加无罪过 4.两人以上同时或先后实施某种犯罪,但没有犯意联络:同时犯是指二人以上同时以各自 行为侵害同一对象,但彼此之间没有意思联络 5.二人以上共同实施没有重合内容的不同犯罪 6.实行过限;超过共同故意的范围的犯罪 7.事前未通谋的窝藏,包庇,销赃,窝赃行为 8.数人同行,其中有人实施犯罪,有人没有实施犯罪,并且没有实施犯罪的人事前未通谋, 也没有起到任何实际作用,则不构成共同犯罪(助势作用) 第二节 共同犯罪的形式 共同犯罪的形成,结构和共同犯罪人结合形式的总称 形成形式:如何形成 结构形式:分工 结合形式;是否有组织 一.任意的共同犯罪和必要的共同犯罪(形成形式:以共同犯罪能否依照法律规定任意形成 所作的分类) 1.任意的共同犯罪:依照刑法分则的规定能够一人单独实施的犯罪,而由二人共同实施的 犯罪情况 2.必要的共同犯罪:二人以上共同故意实施刑法分则规定的必须由数人实施的犯罪 (1) 聚众性的共同犯罪(聚众的共同犯罪):由首要分子组织,策划,指挥众人

(三人以上,骨干分子积极参加)实施的犯罪; 聚众犯罪既包括共同犯罪 (刑法第 290 条), 也包括单独犯罪(刑法第 291 条,只处罚首要分子) (2) 有组织的共同犯罪(集团的共同犯罪):在三人以上共同故意实施的具有特

定组织形式的犯罪(简称集团犯罪,三人以上有组织的共同犯罪);两种情形,即一般性的 集团犯罪和黑社会性质组织的犯罪 3.援引法条:任意的共同犯罪是总则共同犯罪的规定和分则条款;必要的共同犯罪是不需 要援引总则共同犯罪的规定,只要直接适用分则条款 二.事前通谋的共同犯罪和事前未通谋的共同犯罪(以共同犯罪形成的时间所作的分类) 1.事前有通谋的共同犯罪:各共同犯罪人在着手实行犯罪之前已经进行某种程度的合谋策 划(即已形成共同故意)的犯罪 2.事前无通谋的共同犯罪:各共同犯罪人在着手实行犯罪之前尚未形成共同犯罪的主观联 络,而是在实行犯罪的过程中形成共同犯罪故意的共同犯罪.也就是事中通谋,事后不能构 成共同犯罪 3.刑法第 310 条规定的窝藏,包庇罪,还有第 349 条的有关规定 三.简单的共同犯罪和复杂的共同犯罪(结构形式:共同犯罪人之间有无分工) 1.简单的共同犯罪:没有分工而是共同实行具体犯罪客观要件的行为——实行犯

2.复杂的共同犯罪:共同犯罪人之间有着分工的共同犯罪,有人实施(实行犯);有人实 施组织行为(组织犯);有人实施帮助行为(帮助犯);有人教唆(教唆犯) 四.一般的共同犯罪和有组织的共同犯罪(特殊的共同犯罪)(结合形式:共同犯罪人之间 有无组织性) 1.一般的共同犯罪:二人以上为实施特定犯罪而事前或临时纠合在一起,没有特殊组织形 式的共同犯罪;欠缺组织性,临时,偶然纠集在一起;可以是简单的共同犯罪,也可以是复 杂的共同犯罪 2.复杂的共同犯罪:集团共同犯罪(有组织一定有分工;有分工不一定有组织性) (1)犯罪集团:三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团 ① ② ③ ④ 主体多数性:最少三人并且全部达到刑事责任年龄和具有刑事责任能力 目的特定性:为实施某一类或某几类犯罪 稳定性:较长时期内从事犯罪活动 组织性:重要(主要)成员固定(基本固定),可区分出首要分子,骨干分子;

通常有一定的名称,组织纪律 ⑤ 严重的社会危害性:较一般共同犯罪更为严重

第三节 共同犯罪人的刑事责任 作用分类法:主犯,从犯,胁从犯, 分工分类法:组织犯,实行犯,教唆犯,帮助犯 我国刑法典:主犯,从犯,胁从犯,教唆犯 一.主犯及其刑事责任 1.概念:组织,领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯 2.分类: ①首要分子:组织,领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子;前提是犯罪集团的存在;组建 犯罪集团,网罗犯罪成员,制定犯罪具体方案,召开犯罪会议,布置犯罪任务,组织,指挥 具体犯罪活动 ②在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子: 犯罪集团首要分子以外的在共同犯罪中起主要作用 的犯罪分子 *犯罪集团的骨干分子:在集团犯罪中虽然不起组织指挥作用,但是积极参与犯罪集团的犯 罪活动,在集团犯罪中起主要作用 *聚众犯罪中的首要分子或其他起主要作用的人 *聚众犯罪以外的一般共同犯罪中起主要作用的人 3.认定 (1) (2) (3) (4) 犯罪前的表现:是否主动要求其他犯罪人,是否出谋划策 犯罪过程中的表现:积极参加还是被动消极参加 犯罪行为对犯罪结果的产生所起的作用:主要作用还是是次要作用 犯罪后的表现:是否直接控制赃款赃物,是否采取过逃避侦察的方法

4.定罪量刑 (1) (2) (3) 自身罪行负责说;全部罪行负责说;预谋罪行负责说 经济案件中对数额的认定:分赃负责说;总额负责说;参与负责说等 刑法第 26 条第 3 款规定:"对组织,领导犯罪集团的首要分子,按照集团

所参与的全部罪行处罚."(这里是集团而非集团成员;不负责集团成员的实行过限) (4) 刑法第 26 条第 4 款规定:"对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参

与的或者组织,指挥的全部犯罪处罚." 二.从犯及其刑事责任 1.概念:在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯 2.种类: (1) (2) 次要实行犯:在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子 帮助犯:在共同犯罪中起辅助作用的犯罪分子:并不直接实施具体犯罪构成

要件的行为;从精神上或物质上对实行犯提供某种帮助支持 3.刑事责任:对于从犯应当从轻,减轻或者免除处罚;有些条款规定从犯以特定的法定刑, 如第 120 条和 103 条 三.胁从犯及其刑事责任 1.概念:在共同犯罪中被胁迫参加犯罪的人 2.条件(认定): (1) (2) 在客观上实施犯罪行为 在主观上明知自己实施的是犯罪行为,在可以选择不实施的情况下,虽然不

愿意但仍然实施了犯罪行为 (3) 财物相威胁 (4) (5) 紧急避险和胁从相区别:现实的正在进行的;选择余地,迫不得已 则开始受胁迫, 后来思想发生变化由被动消极转而积极主动则不再认定为胁 受他人胁迫参加犯罪,所谓胁迫是以剥夺生命,侵害健康,揭发隐私,毁损

从犯,是主犯或从犯 3.刑事责任 (1) 或者免除处罚 (2) 考虑因素:被胁迫的程度;胁从犯在共同犯罪中的作用 刑法第 28 条:"对于被胁迫参加犯罪的,应当按照他的犯罪情节减轻处罚

四.教唆犯及其刑事责任 1.概念:故意唆使他人产生犯罪决意的人;最大特点是本人不亲自实施犯罪而唆使他人产 生决意从事犯罪活动 2.条件: (1) 客观:实施了教唆他人犯罪的行为:授意,劝说,命令,挑拨,刺激,收买,

引诱;语言,举动;教唆对象是本来没有犯意或犯意不坚决的人

(2)

主观:明知自己的教唆行为会引起他人产生犯罪的决意,进而实施犯罪,并

且希望或者放任他人去犯罪: 认识到对方本来没有犯意或者犯意不坚决, 认识到自己的教唆 行为会引起他人产生犯罪的决意,进而实施犯罪,并且希望或者放任他人去犯罪 3.刑事责任: (1) 教唆他人犯罪的,应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚:针对被教唆犯

罪的人已经实施了被教唆犯的罪;开始实施预备行为,已经着手实施实行行为而未遂,已经 着手实施实行行为并且既遂;教唆犯通常是主犯,但在个别共同犯罪案件中,可能只起次要 或辅助作用,如教唆他人帮助别人犯罪,在另一教唆犯的威逼下教唆他人犯罪等 (2) 教唆不满十八周岁的人犯罪的,应当从重处罚(教唆不满十四周岁的人犯罪

或者教唆已满十四周岁未满十六周岁的人犯八种罪以外的罪,是直接实行犯) (3) 被教唆人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚(而非应

当):这是教唆未遂,而不是未遂教唆(被教唆人已着手实施被教唆犯的罪,但由于意志以 处的原因而未遂) 第十五章 刑罚的种类 第一节 概述 一.刑罚体系的概念和特点 1.概念:刑法所规定的并按照一定次序排列的刑罚方法的总和 2.特点 (1) 构成要素:具体的刑罚方法即刑种 (2) 具体要素由立法者选择而确定 (3) 各种刑罚方法的排列是有次序的,并非杂乱无章的(由轻而重) (4) 刑罚体系由刑法明确(明文)规定,这体现罪刑法定原则的要求 (5) 刑罚体系的确立根据在于充分发挥刑罚的功能,体现实现刑罚的目的 二.刑种分类 1.主刑和附加刑(各种刑罚方法能够独立适用与否) (1) 单独刑,基本刑:只能独立适用的主要刑罚方法;一罪只能一主刑;五种主刑, 管制,拘役,有期,无期和死刑 (2) 从刑:既可独立适用,也可附加适用的刑罚方法;三种附加刑,罚金,剥夺政 治权利,没收财产(特殊附加刑:驱逐出境) 2.生命刑(死刑) ,自由刑,财产刑和资格刑(刑罚性质属性) (1)生命刑:剥夺生命的刑罚方法; (2)自由刑:剥夺或限制犯罪人的人身自由; (3)财产 刑:罚金和没收财产; (4)资格刑:剥夺权利或资格,如剥夺政治权利和驱逐出境 补充:不定期刑—— 绝对不定期刑:法院只定罪而不作刑罚宣告,由执行机关根据犯罪人的人身危险性决定 相对不定期刑:规定幅度,由执行机关作出具体决定 第二节 主刑 一.管制 1.概念:对犯罪人不予关押但限制其人身自由,由公安机关执行和人民群众监督改造的一种 刑罚方法(我国特有) 2.特点: (1) 犯罪尚未构成其他刑罚,不予关押也不致再对社会造成危害,罪行比较轻微

(2) 不予关押即不剥夺人身自由(开放刑) (3) 限制人身自由(刑法第 39 条) (对被管制人同工同酬) (4) 具有一定的期限:3 个月以上 2 年以下;数罪并罚时最长不超过 3 年;管制刑期 的计算(从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的,羁押 1 日折抵 2 日) ;被判处管 制的犯罪分子,管制期满,执行机关应即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管 制 (5) 执行机关:公安机关;由于管制的开放性需要与人民群众相结合 二.拘役 1.概念:短期剥夺犯罪人自由,就近强制进行劳动改造的一种刑罚方法 2.特点 (1) 适用对象:罪行轻微但必须短期剥夺其自由并就近强制其进行劳动改造的犯罪 人 (2) 性质:剥夺自由(强制劳动)体现惩罚性 (3) 刑期:1 月以上 6 月以下(衔接有期徒刑(6 个月以上)和行政挽留(1 个月以 下) ;数罪并罚,不超过 1 年;计算(从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的,羁 押 1 日折抵 1 日) (4) 执行:刑法第 143 条;执行机关是公安机关;执行场所就近—— 公安机关对人民法院判处拘投的犯罪分子,有条件建立拘役所的放在拘役所内执行;无条件 建立拘役所的放在就近的监狱或劳改队执行,如果没有就近的监狱或劳改队可放在看守所当 中执行;放在监狱,劳改队,看守所内执行时,应分管分押,避免交叉感染 判处拘役的犯罪人可探亲(并可累计) ;可酌量发给劳动报酬 三.有期徒刑 1.概念:剥夺犯罪人一定期限的人身自由,并强制其进行劳动劳动改造的一种刑罚方法(其 中强制进行劳动改造是与外国监禁刑的区别) 2.特点:最低六个月,最高十五年;数罪并罚不超过二十年;执行场所可以是监狱,劳改队, 也可以是少年犯管教所,对于刑期很短的犯罪人也可以是看守所 四.无期徒刑 1.概念:剥夺犯罪人终身自由并强制其劳动改造的一种刑罚方法 2.最严厉的自由刑,不能孤立地适用(根据刑法第 57 条剥夺政治权利终身) 3.刑法中规定的方式 (1) 无期徒刑与其他刑种规定在一个法条中(无期徒刑是最高刑) (2) 无期徒刑与死刑规定在一个条文中作为选择性的刑罚方法 (3) 无期徒刑与死刑和十年以上的有期徒刑规定在一个条文中作为选择性的刑罚方 法 五.死刑 1.概念:剥夺犯罪人生命的刑罚方法(极刑) 2.存废之争:社会契约角度;宗教教义角度;刑罚本质(报应还是教育) ;人道;预防效果; 责任理论;价值比较;伦理规范;宪法规范;刑罚公正;人权;感情;司法误判;维护社会 秩序;替代措施;刑罚的经济;民意符合;工具理论(是否有利于统治阶级的利用) ;历史进 化;国际趋势 ——废除方式:完全废除;对普通的刑事犯罪废除死刑;事实上废除死刑 3.我国死刑政策 (1) 理论上,保留死刑,但限制其使用 (2) 以保留死刑为前提,严格限制死刑适用

(3) "少杀,慎杀,可杀可不杀的不杀" 4.97 刑法典对死刑适用的限制 (1)规定严格的死刑适用条件 ① 第 48 条:死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子(所谓罪刑极其严重是指性质,结 果,主观恶性和人身危险性极其严重的统一) ② 第 49 条:对象限定"犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适 用死刑";"审判的时候"应包括因刑事犯罪被羁押的整个期间;"怀孕的妇女"即包括正在怀胎 的妇女,也包括在羁押期间被人工流产或自然流产的妇女 (2)规定严格的死刑核准程序:必须报请最高人民法院核准 (3)限制死刑缓期执行制度(第 48 条后段和第 50 条) ① 罪行极其严重,即"罪该万死" ② 不是必须立即执行:犯罪后自首立功或者有其他法定从轻情节的;共同犯罪当中不 是罪行最严重的;因被害人过错而导致被告人犯罪或被告人有其他表明其容易改造情节的; 有其他令人怜悯情节的;有其他应当留有余地的情况,如证据不足 ③ 死缓后果:三种情况,第 52 条规定 ④ 刑法分则中对死刑适用的严格限制,如盗窃罪(金融机构,珍贵文物) 5.死刑执行方式:枪决和注射 第三节 附加刑 一.罚金 1.概念:人民法院判处犯罪人强制其向国家缴纳一定金钱的刑罚方法(罚款是行政处罚;赔 偿损失是民事处罚) 2.种类 (1) 选择罚金制:某种犯罪或某种犯罪具体情节的法定刑是由罚金刑和其他刑种并 列构成的,而法官只能从中选择一种适用,不能同时适用的刑罚 (2) 单独罚金制:某种犯罪或某种犯罪具体情节,刑法只规定有罚金一种刑罚方法, 如单位犯罪 (3) 并科罚金制:某种犯罪或某种犯罪具体情节由罚金与其他刑种并列构成,法官 可以合并适用的制度,如大量的经济犯罪;包括得并科罚金制和必并科罚金制 (4) 复合罚金制:在某种犯罪或某种犯罪具体情节当中,选择罚金制,单科罚金制, 并科罚金制并存的情况 (5) 国外立法的两种罚金制:附科罚金制(具体犯罪没有罚金刑,法官可以根据刑 法总则关于罚金的规定科以罚金;易科罚金制(针对短期自由刑) 3.数额(刑法第 52 条规定,判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金的数额) (1) 无限额罚金制 (2) 普通罚金制(限额罚金制) (3) 倍比罚金制:以违法所得或犯罪涉及的数额为基数,从而以一定的倍数或比例 来确定罚金数额 4.执行(刑法第 53 条规定五种执行方法) (1) 犯罪人在判决指定的期限内一次缴纳判决所确定的罚金数额 (2) 犯罪人在判决指定的期限内分期缴纳判决所确定的罚金数额 (3) 犯罪人在判决指定的期限内没有缴纳罚金或者没有完全缴纳,由人民法院强制 缴纳 (4) 人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴 (5) 减免缴纳

二.剥夺政治权利(资格刑的一种) 1.概念;依法剥夺犯罪人一定期限内参加管理国家和政治活动权利的一种刑罚方法 2.适用 (1) 附加适用:对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀 人,强奸,放火,爆炸,投毒,抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子,可以附加剥夺政治权 利(司法解释扩大到包括故意伤害和盗窃) ;对于被判处死刑,无期徒刑和犯罪分子,应当剥 夺政治权利终身(刑法第 56,57 条) (2) 独立适用:以刑法典明确规定为依据 3.内容:刑法第 54 条 4.期限 (1) 判处死刑,无期徒刑:终身剥夺 (2) 死刑缓期二年执行而减为有期;三年以上十年以下 (3) 独立适用剥夺政治权利或者判处有期徒刑,拘投并附加剥夺政治权利:一年以 上五年以下 (4) 管制附加剥夺政治权利:与管制期限相同 5.执行 (1) 独立适用:从判决执行之日起计算 (2) 管制:与管制同时起算 (3) 有期徒刑,拘投附加剥夺政治权利:主刑执行完毕后开始计算剥夺政治权利的 期限;主刑服刑期间当然不享有政治权利 (4) 无期徒刑和死刑:从主刑执行之日开始执行 三.没收财产 1.概念:将犯罪分子个人所有财产的一部或者全部强制无偿收归国有的一种刑罚方法 2.适用:主要存在于危害国家安全罪,破坏社会主义市场经济秩序罪,侵犯财产罪,贪污受 贿罪(追缴是违法所得;没收是合法财产) 3.执行:第 59 条和 90 条 四.驱逐出境:强制犯罪的外国人离开中国国边境的一种刑罚方法(行政处罚中的驱逐出境 针对有行政违法行为的中国人) 第四节 非刑罚处罚方法 第 36 和 37 条:由人民法院对犯罪人适用的刑罚以外的处罚方法 一.判处赔偿经济损失或责令赔偿损失 1. 判处赔偿经济损失:需要适用刑罚并且适用其他刑罚的同时 2. 责令赔偿损失:犯罪情节轻微不需要判处刑罚 二.训诫,责令具结悔过,赔礼道歉 1. 训诫:人民法院对情节轻微的犯罪分子当庭予以谴责和教育的一种方法 2. 责令具结悔过:人民法院责令情节轻微的犯罪分子以书面形式保证改过并不再重 犯的一种方法 3. 赔礼道歉:人民法院责令情节轻微的犯罪分子向被害人承认错误并表示歉意的一 种方法 三.由主管部门予以行政处罚或者行政处分 人民法院根据具体情节向犯罪人所在单位出具司法建议书,建议给予其行政处罚或行政处分 第十六章 刑罚裁量 第一节 刑罚裁量的原则和情节 一.概念:简称量刑,国家审判机关在查明犯罪事实和认定犯罪性质的基础上,依法确定对

犯罪人是否判处刑罚,判处何种刑罚,判处多重的刑罚并且决定所判处的刑罚是否立即执行 的审判活动 二.特征 1. 主体:人民法院 2. 基础:反映定罪量刑的关系;以查明犯罪事实和认定犯罪性质为基础 3. 内容:裁量刑罚;是否判处刑罚,判处何种刑罚,判处多重的刑罚并且决定所判 处的刑罚是否立即执行 4. 性质:刑事审判活动 三.原则:量刑过程中遵循的一般规律(刑法第 61 条) 1.以犯罪事实为根据(广义的犯罪事实:犯罪构成要件及其以外与犯罪有关的事实) (1) 查明犯罪事实:狭义的犯罪事实,只限于犯罪构成要件的事实 (2) 确定犯罪性质 (3) 考虑犯罪情节 (4) 判断行为的社会危害程度 2.以刑事法律为准绳 (1) 必须按照刑事法律关于各种刑罚方法的适用条件和适用范围的规定来裁量刑罚 (2) 必须依照刑法关于量刑制度的规定来裁量刑罚 (3) 必须依照刑法总则和分则关于量刑情节的规定来裁量刑罚 (4) 应当按照刑法分则所规定的具体犯罪的法定刑来裁量刑罚 四.情节 1.概念:在某种行为已经构成犯罪的前提下,人民法院对犯罪分子裁量刑罚时应当考虑的据 以决定刑罚轻重或者免除刑罚处罚的各种情况 2.分类 (1) 法定情节:刑法明确加以规定;分为应当型(硬性)刑罚裁量的情节和可以型 (弹性)刑罚裁量情节;也可以分为总则性和分则性 (2) 酌定情节:刑法没有明确加以规定,而是由人民法院法官根据具体刑事政策, 立法精神,总结以往经验得出的斟酌考虑的情节 (3) 从宽情节(从轻,减轻和免除)和从重情节(从重处罚) 3.运用 (1) 从重从轻处罚情节的含义(第 62 条) 从重,是指在法定刑幅度内选择较重刑种或较长刑期 从轻,是指在法定刑幅度内选择较轻刑种或较短刑期 ① 在法定刑幅度内,是指具体犯罪行为所对应的量刑幅度 ② 从重不能突破最高刑期;从轻不能突破最低刑期 ③ "中间线"论不能成立 ④ "严打"期间强调依法从得从快打击 (2) 减轻处罚情节的适用(第 63 条) 第一款是法定减轻情节;第二款是酌定减轻情节,并对其加以严格限制 ① 法定最低刑,是具体行为对应的量刑幅度的最低刑 ② 刑期和刑种的减轻 ③ 不能判处法定最低刑 ④ 不能减到免除处罚,而是最低刑以下降低一格(实践) (3) 免除处罚情节的运用:对犯罪分子做有罪宣告但免除刑罚处罚 ① 前提:行为已构成犯罪

② 核心:犯罪行为轻微,危害不大 ③ 情节轻微不需要判处刑罚 总则性免除处罚情节,如犯罪中止;分则性免除处罚情节,如第 351 条第 3 款 (4) 数个量刑情节并列存在时如何适用 ① 数个量刑情节都是从宽情节,不能突破最高刑期;数个量刑情节都是从严情节,不 能突破最低刑期 ② 注意具体情节的效力:法定情节高于酌定情节;应当型情节高于可以型情节 ③ 如果存在数个功能相反的情节:根据具体行为的具体情况在相应的量刑幅度选择相 应刑罚,趋严修正拟定一个刑罚,再考虑从宽情节,趋宽修正,得到最终宣告的刑罚 第十七章 刑罚裁量制度 累犯制度,自首制度,立功制度,数罪并罚制度,缓刑制度 第一节 累犯 一.概念:受过一定的刑罚处罚,刑罚执行完毕或者赦免以后,在一定的时间内又犯被判处 一定刑罚之罪的犯罪分子(犯罪情节或事实;犯罪人) 二.一般累犯 1.概念: (第 65 条)被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后, 5 年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的情形 2.构成一般累犯必须具备以下条件 (1) 前罪和后罪必须都是故意犯罪——主观条件 (2) 前罪所判处的刑罚(法院明确做出的确定的宣告刑)和后罪应当判处的刑罚都 是有期徒刑以上的刑罚——刑种条件(有期徒刑,无期徒刑和死刑缓期 2 年执行) (3) 后罪必须发生在前罪刑罚执行完毕(主刑已经执行完毕)或者赦免以后 5 年之 内——时间条件 三.特殊累犯 1.概念: (第 66 条)危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后任何时候再犯危 害国家安全罪的,都构成累犯的情形; (第 356 条)毒品累犯——因犯特定之罪受过刑罚处罚 的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后任何时候再犯特定之罪的,构成累犯的情形 2.条件 (1) 前罪和后罪必须都是特定的犯罪——罪名条件 (2) 时间无限制条件 (3) 刑种无限制条件 四.刑事责任("应当从重处罚") 1.对累犯必须一律从重处罚 2.比照偶犯和初犯或其他不具有累犯情节的人从重处罚 3.根据犯罪的具体情节,性质和社会危害性具体把握,不能一律顶格处罚 4.不适用缓刑 第二节 自首和立功 一.自首 (一)一般自首 1. 概念:犯罪人在犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的行为 2. 条件 (1) 自动投案——前提条件:犯罪未被发觉或者虽被发觉但还没有为司法机关查处, 没有为人民群众扭送时,犯罪人主动将自己置于司法机关控制之下,交待自己的犯罪事实, 听候司法机关处理的行为

① 对象:宽泛 ② 时间:犯罪事实被发现前和犯罪事实被发现后 犯罪事实和嫌疑人均未发觉;发觉犯罪事实而未发觉嫌疑人;二者都被发觉,但有关机关未 采取强制措施,未进行传讯;经查实确已准备去投案,或者正在投案途中,被公安机关捕获 的,应当视为自动投案 ③ 方式:亲首(亲自自首) ;电话;代首;送首(针对未成年人) ;陪首;首服(行为 人向被害人自首) ④ 动机:真诚悔过;法律威严;亲友劝说——动机不影响自首的成立 ⑤ 内容:自愿将自己置于有关机关或个人控制之下,接受国家审查裁判 (2) 如实供述自己的罪行——根本条件 ① 主要的犯罪事实 ② 自己的犯罪事实 ③ 如实供述:所交待的犯罪事实与客观事实基本一致 ④ 主动供述 (二)特别自首 1.概念:被采取强制措施的犯罪嫌疑人,被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未 掌握的本人其他罪行的行为(准自首,余罪自首——余首,特殊自首) 2.条件 (1) 对象特定:被采取强制措施的犯罪嫌疑人,被告人和正在服刑的罪犯 (2) 如实供述司法机关还未掌握的自己的其他罪行 (3) 犯罪人所供述的罪行必须是司法机关还没有掌握的其他罪行 (三)认定 1.自首与坦白的关系(自首是广义坦白的最高境界;这里的坦白是狭义的坦白,指的是犯罪 分子被动归案后,自己如实交待被指控的犯罪事实的行为) (1) 自首是自动归案;坦白是被动归案 (2) 自首交待司法机关尚未掌握的情节;坦白交待司法机关已掌握的情节 (3) 自首是法定从宽情节;坦白是酌定从宽情节 (4) 自首的人身危险性更轻,从而更为从宽 2.共犯自首:仅交待自己的犯罪事实不足以构成自首,还要主动如实地交待自己掌握的与自 己的行为密切相关的其他同案犯的犯罪事实 3.数罪自首:只供述自己的某些罪行则只在如实供述的罪行范围内成立自首 (四)刑事责任 刑法第 67 条:对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚.——可以型情节(倾向性选择) 二.立功 (一)一般立功 1. 概念:犯罪分子揭发他人的犯罪行为,查证属实的,或者是提供重要线索,从而 得以侦破其他案件等表现(第 68 条) 2. 成立条件 (1) 主体:犯罪分子 (2) 时间:始于犯罪预备,终于刑罚执行完毕;作为量刑情节的立功应在具体判决, 裁决作出前;在这之后只能用于减刑 (3) 前提:真实(符合客观事实)有效(有实质意义) (4) 实质条件(五标准具备其一即成立立功) : ① 揭发他人的犯罪行为,查证属实的

② 提供重要线索,使司法机关得以侦破其他案件的 ③ 阻止他人重大犯罪活动的 ④ 协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的 ⑤ 其他有利于国家和社会的突出表现或重大贡献的 (二)特别立功(第 78 条) :有重大立功表现的 (三)刑事责任(刑法第 68 条) 1. 有一般立功表现的犯罪分子,"可以从轻或者减轻处罚" 2. 有重大立功表现的犯罪分子,"可以减轻或者免除处罚" 3. 自首后有重大立功表现的犯罪分子,"应当减轻或者免除处罚" 第三节 数罪并罚 一.概念和特征 1.概念:对一个人所犯数罪合并处罚的原则;人民法院对一个行为人在法定期限内所犯数罪 分别定罪量刑以后,按照法定并罚原则以及刑期计算方法决定其应当执行的刑罚的制度 2.特征 (1)数罪(2)法定期限内(3)分别定罪量刑并在此基础上,按照法定并罚原则以及刑期计 算方法执行刑罚(只产生一个判决) 二.数罪并罚的一般原则(基本规则) 1.吸收原则:行为人所犯数罪中以最重的宣告刑来吸收其他较轻的宣告刑,只以最重的宣告 刑作为最终执行的刑罚 2.并科(罚)原则(累加原则,合并原则) :将行为人所犯数罪的各个宣告刑绝对相加 3.限制加重原则(限制并科原则) :以一个人所犯数罪当中应当判处或已经判处的最重刑罚 为基础,并且在一定限度内对其予以加重,从而作为执行刑罚的原则 4.折衷原则:不只采取前三种原则中的某一个,而是综合加以应用并且有所侧重 ——刑法第 69 条: (1) 宣告刑中有一个以上的死刑的,仅以死刑作为应当执行的刑罚,吸收其他宣告 刑 (2) 所犯数罪中最高刑是无期徒刑的,同上 (3) 宣告刑都是有期自由刑的,总和刑期以下,数罪中的最高刑期以上;徒刑 20 年, 拘役 1 年,管制 3 年——双重限制原则;数罪中最高刑期以上;不能将同种有期自由刑升格 为更高的自由刑 (4) 附加刑仍然执行(并科原则) 三.数罪并罚的具体(操作)规则 1.一般规则(69 条) (1) 不同种有期自由刑:吸收;折算;分别执行说(并科) (2) 同种数罪:以一罚说为基础,同时兼采并罚观点;以一罪(从重或加重)处断, 一罪不足时并罚 (3) 数罪并罚的执行期限:总和刑期以下,数罪中的最高刑期以上;原则上包括本 数,实践中不应该判处最高和最低刑期,因为判处违背了限制加重原则,应该在二者之间选 择一个刑期 (4) 同种附加刑(不同性质的附加刑并科) :不同情况具体操作;以没收财产吸收罚 金;法条没有明确规定,法官避免出现这种情况 2.漏罪处罚规则(70 条) (1) 相关漏罪发生在判决宣告后,刑罚执行完毕前(即服刑期间) (期限) ;相关数 罪是被判刑的犯罪分子在判决宣告前实施的没有经过判决的罪

(2) 对于新发现的漏罪,无论其罪数如何,不管其与所执行的罪性质是否相同,都 单独作出判决 (3) 前后两个判决所判处的刑罚按照数罪并罚的一般规则进行并罚 (4) 计算刑期时应当将已经执行的刑期计算在新判决的刑期内(先并后减) —— (1) 漏罪与原判数罪如何并罚(存在争论) :漏罪与原判的宣告刑还是执行的刑罚进 行并罚 (2) 刑满释放后再犯罪并且发现漏罪的如何并罚:按照数罪并罚的一般规则处理 3.刑罚执行期间又犯新罪的处罚规则(71 条) (1) 期限:判决宣告后,刑罚执行前 (2) 对新罪单独作出判决 (3) 把前罪没有执行的刑罚和后罪判处的刑罚按照数罪并罚的一般规则进行并罚 (先 减后并) ——"先减后并"相对于"先并后减" (1) 可能导致实际执行的刑期提高,如前罪刑期 7 年,已经执行 4 年,后罪又判处 8 年,则实际刑期大于 12 年小于 15 年 (2) 在服刑期实际执行的刑罚可能突破最高期限 (3) 犯新罪的时间早晚程度与实际执行的刑期的最低期限成反比(即越晚越高) —— (1) 数个新罪如何并罚(两种情况) :宣告刑;合并判罚 (2) 新罪与漏罪如何并罚:举例,盗窃罪 6 年,已执行 2 年,新罪 8 年,漏罪 15 年, 则 15<X<21→13<X<19→17(假定)→17<x<25("先并后减"到"先减后并") 第四节 缓刑 一.概念:人民法院对于被判处拘役,三年以下有期徒刑的犯罪分子根据其犯罪情节和悔罪 表现认为暂缓执行原判刑罚确实不致再危害社会,并且规定一定的考验期,暂缓其刑罚执行, 如果犯罪分子没有发生法定的撤销缓刑的情形则原判刑罚不再执行的制度(刑罚暂缓宣告, 执行和起诉;我国采取的是暂缓执行) 1. 缓刑事有实际执行刑罚的可能,而免于刑事处罚不存在执行的问题 2. 缓刑有不执行刑罚的可能,而监外执行是一种执行方式 3. 我国刑法规定了一般缓刑制度和战时缓刑制度(第 449 条) 4. 区别一般缓刑制度和战时缓刑制度 (1) 对象:被判处拘役,三年以下有期徒刑的犯罪分子;被判处拘役,三年以下有 期徒刑的犯罪军人 (2) 时间:无限制;限于战时(第 451 条) (3) 条件;根据犯罪情节和悔罪表现;没有现实危险 (4) 方法:设定考验期;没有设置考验期 (5) 法律后果:如果犯罪分子没有发生法定的撤销缓刑的情形则原判刑罚不再执行 的制度(定罪免刑) ;不以犯罪论处(免罪) 二.适用条件 (一)一般缓刑制度 1. 对象条件(前提条件) :针对确定刑(发生法律效力的刑罚) 2. 关键条件:根据其犯罪情节和悔罪表现判处缓刑确实不致再危害社会(犯罪情节: 已然;悔罪表现:未然)

3. 禁止条件:不是累犯 (二)战时缓刑制度 1. 时间限定:战时 2. 对象:被判处三年以下有期徒刑的犯罪军人,根据立法精神也包括拘役 3. 没有现实的危险 三.考验期限 1. 对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定时间;缓刑制度的重要组成部分 2. 考验期限以原判刑期为基础,不能少于原判刑期,实际操作不长于原判刑期的一 倍 3. 先前羁押的期间,不能折算成考验期限 四.缓刑考验期内的考察 1. 犯罪分子应当遵循的行为规范(第 75 条) 2. 考察机关(第 76 条) :公安机关 3. 考察的具体内容(第 77 条) :新罪,漏罪,严重违规 五.法律后果 1. 在缓刑考验期内犯新罪或有漏罪的,撤销缓刑,数罪并罚 2. 在缓刑考验期内有严重违规情况的,撤销缓刑,执行原判刑罚(先行羁押能折抵 刑期) 3. 在缓刑考验期内没有上述撤销缓刑的情况的,不再执行原判刑罚 —— (1) 1997 年 9 月 30 日之前犯罪并宣告缓刑的,又在 1997 年 10 月 1 日之后的缓刑期 限内有三种行为(即新罪,漏罪和严重违规)的,按新刑法典处理 (2) 被宣告缓刑的犯罪分子一般不能减速刑,但在缓刑期间有重大立功表现的可适 当减刑并缩短考验期 (3) 缓刑效力不及于附加刑(第 72 条第 2 款) 六.法理问题 1. 数罪并罚能否适用缓刑 (1) 肯定说:数罪并罚和缓刑是不同的制度(通说) (2) 否定说:数罪并罚的犯罪人的人身危险性大 (3) 折中说:总和刑期高于三年不能适用 2. 缓刑犯又犯新罪能否构成累犯 (1) 考验期内又犯新罪不构成累犯,按照第 77 条规定 (2) 考验期后又犯新罪通说认为不能构成累犯(因为实际没有执行刑罚) 3. 考验期内发现漏罪如何处理(第 77 条) (1) 先前无羁押的:并 (2) 先前有羁押的:先并后减 4. 考验期犯新罪如何处理(同上) 第十八章 刑罚执行制度 第一节 概述 一.概念和特征 1. 概念: (行刑)法定司法机关依法将人民法院已经发生法律效力的刑事裁判所确定 的刑罚内容付诸实施的刑事司法活动 2. 特征 (1) 主体:国家法定司法机关(依法得到国家授权) (检察机关是监督机关)

① 人民法院:死刑立即执行,罚金,剥夺财产的刑罚执行机关 ② 公安机关:管制,拘役,剥夺政治权利的行刑机关 ③ 劳动改造机关(监狱) :有期徒刑,无期徒刑,死刑缓期二年执行的执行机关 (2) 依据:人民法院已经发生法律效力的刑事裁定或判决 (3) 内容:将刑事裁判中确定的刑罚付诸实施 (4) 对象:只能够是被判处刑罚的受刑人 (5) 性质:国家刑事司法活动的重要组成部分 二.原则(监狱法第 3 条) 1. 教育性原则:教育改造使之成为合法公民,重新做人 2. 人道性原则 3. 个别化原则:根据犯罪人不同的情况给予不同的待遇 4. 社会化原则:使之回归社会,刑罚执行完毕后能很快地适应社会 5. 经济性原则(减刑和假释是刑罚执行的具体制度) 第二节 减刑 一.概念:在刑罚执行过程中,由有关司法机关依法对受刑人通过变更其原判刑罚减轻其刑 罚处罚的执行制度 1. 广义:减轻或免除 2. 狭义: (第 78 条)对被判处管制,拘役,有期徒刑,无期徒刑的犯罪分子,在刑 罚执行期间,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现或者立功表现,将其原判刑 罚予以适当减轻的一种刑罚执行制度(刑种减轻和刑期减轻) 二.特征 1. 主体:主要是人民法院(第 79 条:中级以上的人民法院) 2. 受刑人在刑罚执行期间必须有法定事由(法律事实) (第 78 条明确界定) 3. 期间:在刑罚执行期间(服刑期间) 4. 必须以法定范围和幅度为限(第 78 条) 三.对于缓刑能否减刑 第三节 假释 一.概念: (第 81 条)被判处有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子,在执行一定时间的刑罚之 后,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,不致再危害社会的,司法机关将其 附条件地予以提前释放的一种刑罚执行制度 二.成立条件 1. 对象:被判处有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子 2. 刑期:在执行一定时间的刑罚之后(第 81 条) ,特殊情况除外"如果有特殊情况, 经最高人民法院核准,可以不受上述执行刑期的限制",所谓"特殊情况"是指国家政治,外交, 国防等方面特殊需要的情况 3. 实质:认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现(从未然角度考虑人身危险 性) ,不致再危害日本 4. 限制条件: (第 81 条第 2 款) 三.考验期(第 83 条) :有期徒刑的假释考验期,为没有执行完毕的刑期;无期徒刑的假释 考验期限为十年.假释考验期限,从假释之日起计算 四.考察 行为规范(第 84 条) ;具体内容(第 86 条) 五.法律后果 1. 没有撤销假释情形的,假释考验期满,就认为原判刑罚已经执行完毕

2. 有新罪或漏罪的,撤销假释,数罪并罚 3. 违规尚未构成犯罪的,撤销假释,收监执行未执行完毕的刑罚 六.法理问题 1. 能否构成累犯 (1) 考验期内犯新罪的,存在争议 (2) 考验期满犯新罪的,可以构成累犯 2. 考验期内发现漏罪的如何处理:撤销假释,数罪并罚(考验期不计入刑期,先并 后减) 3. 考验期内发现新罪的如何处理:先减后并 4. 曾经撤销过假释的人能否再次假释:通说认识可以,但条件更严格 第十九章 刑罚消灭制度 第一节 概述 一. 概念:由于某一法定原因或事实原因致使国家对于犯罪人的刑罚权的某项内容归 于消灭(刑事责任的终结) 二. 特征 1. 前提:以行为人之行为构成犯罪为前提 2. 实质:国家对于犯罪人的刑罚权的某项内容归于消灭 3. 基于法定理由或事实理由—— 具体事由: (1) 法律规定,如第 87 条追诉时效 (2) 犯罪分子本人情况,如服刑或审判期间死亡 (3) 判决所设定的情况出现 (4) 亲告犯获得被害人宽恕 (5) 国家及其行刑机关根据犯罪分子在服刑期间的悔罪表现或出于政治,外交等因 素的考虑而作出的对其免除刑事责任或终止执行刑罚的决定 第二节 时效 一.概述 1.概念:经过一定期限对刑事犯罪不得再追诉或者对所判刑罚不得再执行的法律制度 2.种类: (1) 追诉时效:对犯罪分子依法追究刑事责任的有效期限 (2) 行刑时效:对被判处刑罚的犯罪人执行刑罚的有效期限(刑罚执行时效) 二.意义 1. 有利于实现刑罚的目的 2. 有利于司法机关集中力量打击现行犯罪 3. 有利于社会的安定团结 三.追诉时效的期限 1.追诉时效的长短与某种具体犯罪社会危害性大小相适应 2.刑法第 87 条规定; 其中的法定最高刑是指刑法规定的具体犯罪行为所对应的有关条款 (量 刑幅度)的最高刑;由司法机关预先估算 3.一个条文中只有一个量刑幅度;一个条文中有几个量刑幅度,则根据具体犯罪行为所对应 的有关条款(量刑幅度) ,即罪刑相适应原则;所犯刑罚规定在几个条文中,则按照罪行适应 的条或款确定 四.追诉时效的起算(第 89 条的三种情况) 1.犯罪之日:犯罪成立之日而非犯罪之时

(1) 既遂犯:行为犯的行为完成之时;结果犯的结果出现之时;状态犯的危险状态 出现之时 (2) 预备犯,中止犯和未遂犯的犯罪预备,中止和未遂之日 2.连续犯最后一次犯罪完成之日;继续犯的不法行为及其不法状态停止之日 3.追诉时效中断制度:在追诉期限以内犯罪分子又犯新罪而导致前罪所经过的追诉时效起算 归于无效的制度 4.追诉时效延长制度(第 88 条) :由在追诉期限以内产生法定事由而使追诉时效处于保持状 态的制度 五.适用问题 1.被判处管制,拘役的犯罪分子如何把握其追诉时效 2.对建国前后去台湾或台湾以外的其他国家或地区的人员的犯罪行为的追诉问题 (1) 关于不再追诉中华人民共和国建国以前去台人员的犯罪行为的公告 (2) 关于不再追诉中华人民共和国建国以后,当地人民政权建立以前的去台人员的 犯罪行为的公告 (3) 除犯罪行为连续或继续到当地人民政权成立,最高刑为死刑或无期徒刑,经最 高人民检察院核准,过二十年仍可追诉的 3.对于超过追诉时效期限依法不再追究刑事责任的犯罪分子的犯罪所得(由犯罪造成的经济 损失)如何处理(第 36,66 条)返还财产,赔偿经济损失,没收财产 第三节 赦免 一.概述 1.概念:国家对于犯罪分子宣告免于追诉或免除执行其刑罚的全部或其中一部分的法律制度 2.种类 (1)大赦:国家宣告对不特定的多数的犯罪分子宣告免于追诉或免除执行其刑罚的全部或其 中一部分的法律制度;及于罪和刑两个方面 (2)特赦:国家宣告对特定的犯罪分子免除执行其刑罚的全部或其中一部分的法律制度;及 于刑罚,但仍然是犯罪 3.通常在国家喜庆大典时或根据国家政治经济形势实行 4.由最高国家权力机关决定,由国家元首公布,交由最高国家司法机关执行 5.大赦和特赦的区别 (1) 适用对象:不特定的犯罪分子;特定的犯罪分子(指向某一种犯罪) (2) 适用时间:判决前后;判决后 (3) 内容:赦免罪和刑;效力只及于刑 (4) 法律后果:不再认为是犯罪,大赦后再犯罪不认为是累犯;仍然是犯罪行为, 可以构成累犯 二.我国法律中规定的特赦制度(宪法;不包括大赦只有特赦) 建国以来总共七次,其特点如下: 1.对象:特定的某一类或几类犯罪分子(第一次是战争罪犯,反革命罪犯和普通罪犯;以后 都是战争罪犯) 2.被特赦的犯罪分子都是已经经过一定时期的服刑,经过改造已经改恶从善的人 3.被特赦的犯罪分子只是免除其余刑,不再关押,予以释放 4.特赦由全国人民代表大会常委会作出,由国家主席发布特赦令,最后交由两高执行

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