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刑法学(总论)


刑法学
法学专业主干课程
开课单位:法学教研室
课程性质:专业必修课 考核方式:闭卷考试 总论学分:4学分 主讲教师:张茂玉 Email: zmydy@sohu.com

总 论

Tel:13156072502

参考书目:
1、《中华人民共和国刑法》1997年修订本; 2、《刑法学》,执行主编赵秉志,北京大学出版社; 3、《刑法的启蒙》,陈兴良著,法律出版社; 4、《论犯罪与刑罚》,[意]贝卡里亚著,中国法制出版社 5、《刑法哲学》,陈兴良著,法律出版社; 6、 《外国刑法纲要》,张明楷著,清华大学出版社;

7、 《刑法的基本立场》,张明楷著,中国法制出版社;
8、《刑法疑难案例评释》,陈兴良主编,中国公安大学 出版社。

参考网站:
1、法律图书馆: http://www.law-lib.com/law/ 2、中国法院网:http://www.chinacourt.org/ 3、法意网:http://www.lawyee.com/index.asp 4、法律教育网:http://www.chinalawedu.com/ 5、中国刑事法网: http://www.criminallaw.com.cn/ 6、刑法中国: http://www.elawcn.net/

《刑法学》结构及教学安排
《刑法学》学分8分,刑法学(总论)4分,(分论)4分。总学时 128学时。 第一编 刑法论 4学时 刑法(总论) 第二编 犯罪总论 50学时 第三编 刑罚总论 第一学期

10学时
刑法(分论) 第四编 罪行各论 64学时 第二学期

刑 法 之 路
——中国法制之路

一、混乱
昆明“杜培武案”;延安“夫妻看黄碟案”;西安 “处女卖淫案”;西安缉毒警察贩毒案。

二、变革
高院提审“黑老大刘涌”案;“宝马撞人案”。

三、希望
《联合国反腐败公约》;

第一章 刑法学概述(导言)
一、刑法学的概念
简言之,刑法学是以刑法为研究内容的一门 学科。繁言之,刑法学是研究刑法及其所规定 的犯罪、刑事责任和刑罚的学科。 思考: 法和法学的区别

二、刑法解释学和刑法哲学

三、刑法学的研究发展 意大利刑法学家贝卡里亚于1764年撰写的《论犯罪与 刑罚》一书标志着刑法学的诞生。

近现代刑法学理论的主要学派: 旧派 新派 四、刑法学的研究对象及研究方法 通说:犯罪、刑事责任和刑罚 本书:刑法论—犯罪论—刑事责任论 研究方法 五、学习刑法学的意义

近现代刑法学理论的主要学派及其学说 旧派 也称刑事古典学派 新派 也称刑事实证学派 又分刑事人类学派和刑 事社会学派 代表人物

贝卡利亚、费尔巴哈、 龙勃罗梭、菲利加法洛 边沁 主要观点 三大原则;自由意志 天生犯罪人论;意思必 论;客观主义;道义 至论;主观主义;社会 责任论;报应主义 责任论;目的论刑罚观

?

刑法学泰斗:“北高南 马”。 “北高” 北师高 铭喧,"南马"武大马克昌。

第二章 刑法概述
一、刑法的概念和特征 刑法的概念(通说): 刑法是掌握政权的统治阶级,为了维护本阶级 在政治上的统治和经济上的利益,根据自己的意 志,规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任,并给 犯罪人以何种刑罚处罚的法律。 思考: 刑法的阶级性。 刑法的法律内容。

刑法定义包含的要点:
1、刑法首先是法律,是仅次于宪法的二级法。 2、规定内容:犯罪、刑事责任与刑罚。 3 、是由国家颁布的:立法机关是全国人大及其 常委会。

注意:
1、 “刑事法” 。刑法与刑事诉讼法、行刑法 一起统称为“刑事法”。 2、如果把一国的法律分为公法和私法,刑法属 于公法。 3、如果分为实体法和程序法,刑法属于实体法

二、刑法的性质
一是阶级性质 二是法律性质

阶级性质:
刑法的阶级性是马克思主义刑法学的观点, 其认为: 1、刑法是阶级社会的产物 2、刑法是统治阶级意志的反映 3、刑法维护的是统治阶级的利益 4、刑法的阶级性质决定于国家的阶级性质。

法律性质
也就是刑法所固有的区别于其它法律的属性 1、内容的特定性。 2、范围的广泛性。 3、方法的严厉性。 4、补充性。 5、保障法。 介绍:刑法谦抑主义 主张刑法只是在必要的范围内适用,即刑法的 适用必须慎重、谦虚。有三方面的含义:刑法 的补充性;不完整性;和宽容性。

三、刑法的渊源与分类
1、刑法渊源
刑法渊源,也称刑法的表现形式。 1、刑法典。我国1979年颁布, 1997年经过修 订的《中华人民共和国刑法》,可谓刑法典。 2、刑法修正案。 3、单行刑法。指国家以决定、规定、补充规 定、条例等名称颁布的,规定某一类犯罪及其刑 事责任或者刑罚的某一事项的法律。 4、附属刑法。即附带规定于经济法、行政法 等非刑事法律中的罪刑规范。

2、刑法分类
1、广义刑法与狭义刑法 2、普通刑法与特别刑法 当某种行为同时符合普通刑法和特别 刑法的规定时,应根据“特别法优于普通 法”的原则仅适用特别法。

四、刑法的制定目的及依据
1、制定目的 “为了惩罚犯罪,保护人民” 2、制定根据 法律依据 :宪法

实践根据 :我国的实际情况和司法实践经验

五、刑法的功能和任务 刑法的功能 : 又称刑法的机能,指刑法所产生的积极的社会作用与 效果。 1、行为规制功能。指使对犯罪行为的规范评价得 以明确,从而对公民的行为进行规范、制约的机能。 2、法益保护功能。指刑法具有保护法益不受犯罪 侵犯的功能。 3、自由保障功能。指刑法保障无罪的人不受刑事 追究及犯罪的人不受法外制裁的作用。

刑法的任务:
是指刑法所承担的社会责任。 直接任务:用刑法同犯罪行为作斗争。 根本任务: 1 、保卫国家安全、人民民主专政的国家政 权和社会主义制度; 2、保卫社会经济基础; 3、保护公民的人身权利、民主权利和其他 权利; 4、维护社会秩序。

六、刑法的体系和解释
刑法体系
刑法体系是指刑法典的组成和结构。其特点: 1、我国刑法典由两篇组成:第一篇总则,第二 篇分则。 总则 分则 总则与分则之间是一般与特殊、抽象与具体的关 系。总则指导分则,分则是总则的具体体现。

的是 分 规关 则 范于 体具 系体 犯 罪 和 法 定 刑

系罚是 总 的关 则 一于 般犯 原罪 理、 原刑 则事 的责 规任 范和 体刑

2、条文的层次结构:

篇——章——节——条——款——项

条是最基本的单位,第1条到第452条统
一编号 条下设款,无编号,用另起一段的形式 来表示 项,用(一)、(二)、(三)来表示

刑法解释
刑法解释就是对刑法规范含义的阐明,目的 是为了正确理解刑法规范含义,并正确地适用 刑法规范。 分类: 1、从解释的 效力上分 立法解释 司法解释 学理解释

2、从解释的方法分
扩张解释 文理解释

限制解释
伦理解释

第三章 定义:

刑法的基本原则

刑法基本原则指刑法本身所具有的,贯穿于刑法 始终,对刑事立法和司法均具有指导和制约意义, 并体现我国刑事法制的基本精神的根本性准则。

特征:
1、应是刑法所特有的原则。 2、是贯穿于刑法始终,具全局性、根本性。 3、是对刑事立法和司法均具有指导和制约意义 的原则。 4、体现我国刑事法制的基本精神。

我国刑法三大基本原则:
罪刑法定原则
刑法适用人人平等原则 罪责刑相适应原则

即使世界毁灭,正义也要伸张!
——英国高等法院门口铭文

罪刑法定原则
1、定义: 简言之,即“法无明文规定不为罪,法无明文 规定不处罚”。“无法无罪、无法无刑”。

2、基本内容: 形式层面:(1)法律主义 (2)刑法不溯及既往 (3)否定类推解释 (4)禁止绝对不定期刑 实质层面:(1)明确性;(2)禁止处罚不当罚 行为;(3)禁止不均衡残虐刑罚

罪刑法定原则在我国刑法中的表现:
(1)明文规定了罪刑法定原则
(2)废除司法类推制度 (3)进一步明确了从旧兼从轻的效力原则

(4)进一步明确罪名、罪状和法定刑

罪刑法定原则在我国刑法中的立法意义
(1)是实行依法治国的必然要求 (2)是保障人权的有效措施

思考:
“罪刑法定”导致一些严重的刑事犯罪得不到 惩罚是否值得

刑法适用人人平等原则
指对任何公民,在认定犯罪和裁量刑罚方面,都 应当一律平等地适用刑事法律的规定,不允许任何人 有法外特权。 主要包括三个方面:定罪、量刑和行刑上的平等 思考: 1、刑罚个别化与适用刑法平等原则是否矛盾? 2、能人犯罪是否可以宽大处理?(储时健贪污案)

罪责刑相适应原则

1 、定义: 指对于犯罪分子判处刑罚的轻重,
应当与其所犯罪行和承担的刑事责任相适应。 即:犯多大的罪,处多重的刑,重罪重判,轻 罪轻判,罚当其罪。理论上一般表述为罪刑相适 应或相当原则。

2、基本内容:坚持以客观行为的侵害性与主观
意识的罪过性相结合的犯罪社会危害程度,以及 犯罪主体本身对于社会的潜在威胁和再次犯罪的 危害程度,作为量刑的尺度。

犯罪

刑事责任

刑罚

客 观 侵 害 性

主 观 罪 过 性

危主 险体 性潜 在

思考:
如何看“严打”,“乱世用重典”?

第四章:刑法的效力范围
概念
刑法的效力范围,也称刑法的适用范围,是指刑法适用 于什么地方、什么人和什么时间,以及刑法是否有溯及既往 的效力。 一为刑法的空间效力,二为刑法的时间效力。

思考:
1、外国留学生和外国领事馆领事在我国搞间谍活动是否都 适用我国刑法定罪判刑? 2、一成都人在科威特打工时非法组织罢工和上街游行,回 国后是否可以给他判刑? 3、一法国人在美国抢劫并杀死被抢人后潜逃到我国,我国 是否可以给他定罪判刑?

刑法空间效力
1、定义: 指刑法对地和对人的效力,所解决的是 一国刑事管辖权的范围问题。

2、适用原则 属地原则 属人原则 保护原则 普遍原则

以上原则各有其利弊, 在实践中,各国的刑事 管辖体制大多采用折衷 原则,即以属地原则为 主,兼采其它原则。

一、我国刑法的属地管辖权(国内犯)

内容:
《刑法》第6条:“凡在中华人民共和国领域内 犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本 法”。

理解:
1、“领域”; 2、“除外”特别规定;

3、关于犯罪地的标准。

领域:
指我国国境线以内的全部区域。
领陆 :大陆及其沿海岛屿 实质性领域 领水:内水、领海及其地下层 领空:领陆、水、海之上空间

我国的船舶或者航空器 虚拟性领域 我国驻外使领馆

思考:船舶或者航
空器、驻外使领馆所 在的国家有无管辖权?

除外特别规定:
1、第11条关于“享有外交特权和豁免权的外国人 的刑事责任,通过外交途径解决”的规定。
外交特权和豁免权是依照国际惯例,一个国家 为保证驻在本国的外交代表机构及其工作人员正常 执行职务而给予的一种特殊权利和优待。

2、民族自治地方的例外规定。 3、特别刑法的特别规定。 4、香港和澳门特别行政区的例外规定。

犯罪地的标准:
采用行为与结果择一说

即行为与结果只要有一项发生在我国, 都应当认定是在我国发生的犯罪。 思考:

别国犯罪逃到我国,是否可以认定为犯 罪结果地在我国?

理 解

不 3 按定人中 《 予年照之民华刑 追以本罪共人 究下法的和民法 ”有规,国共 》 。期定适领和 第 徒法用域国 7 刑定本外公 条 的最法犯民 第 ,高,本在 1 可刑但法中 款 以为是规华“

二( 、国 我外 国犯 刑) 法 的 属 人 管 辖 权

理解:
1、前提: 是实施我国刑法所规定的犯罪。 2、但书规定: 最高刑是指依所犯罪行的轻重,分别适用本 法规定的不同条款或相应的量刑幅度的法定最 高刑。 3、例外: 凡是我国国家工作人员或者军人在我国域外 犯罪的,不论其所犯之罪的最高法定刑是多少 ,一律适用我国刑法。 4、涉及问题: 对外国刑事判决的承认;引渡制度。

三、我国刑法的保护管辖权

成立条件:
( 1 )犯罪行为侵犯了我国国家或公民的利 益。 (2)所犯之罪的刑种、刑期限定为“法定 最低刑为3年以上有期徒刑的”。 (3)按犯罪地的法律规定也应受处罚。

四、我国刑法的普遍管辖权
对象: 我国缔结或参加的国际条约所规定的 犯罪。 特点: 侵害各国的共同利益。 如劫持航空器罪、“恐怖主义”爆炸 犯罪等。

案例分析:
假定前提:各国刑法的做法与我国一样。 案情:甲是我国公民,在一艘新加坡籍轮船上 当船员。船行至日本港口,甲将一韩国船员杀害。 后逃往美国被美警方抓获。

问题:哪些国家刑法有管辖权?依据什么原则?
中国
属 人 原 则

新加坡
属 地 原 则

日本
属 地 原 则

韩国
保 护 原 则

美国

刑法的时间效力
概念:所解决的问题是刑法从何时起至何时止具 有适用效力,具体指刑法的生效时间、失效时间以 及对刑法生效前的行为是否有溯及力。 一、刑法的生效与失效时间 自公布之日起生效 1、生效时间 公布后间隔一段时间后生效。 明示废止 2、失效时间 默示废止,新法代替旧法。

二、刑法的溯及力
概念:也称溯及既往的效力,即刑法生效 后,对它生效前未经审判或者判决尚未确定的 行为是否适用的问题。 如果适用,则新法有溯及力,否则就无 溯及力。 各国立法例概括的原则 从旧原则、从新原则、从新兼从轻原则、 从旧兼从轻原则。 我国采用原则:从旧兼从轻原则。

我国刑法关于溯及力问题的规定 (以新刑法生效时间为界限) 1、行为时的法律不认为是犯罪,刑法无溯及力。 2、行为时的法律认为是犯罪,新刑法不认为是犯罪的, 刑法有溯及力。 3、行为时法律和新刑法都认为是犯罪,并且按照新刑 法第4章第8节应当追诉的,按当时的法律追究,但如果新 刑法处刑较轻的,适用新刑法。

思考: 1、新刑法生效前已作生效判决的行为能否改判? 2、跨越新刑法生效前后的连续犯适用什么刑法?

第五章

犯罪及犯罪构成概述

犯罪简介:
1、全世界范围来看;
2、美国; 3、我国: 我国正在经历第五次犯罪高峰!

其特点:

1、青少年犯罪严重 , 暴力犯罪突出 云大杀人案 2、团伙犯罪突出 张君 3、贪污贿赂犯罪突出 陈良宇、杜世成 4、经济犯罪日益严重 厦门走私案

一、犯罪概念
形式概念:犯罪是违反刑事法律并且应当受到 刑罚处罚的行为。 实质概念:“犯罪是孤立的个人反对统治阶级的 斗争”——马克思。 混合概念:前二者结合。 我国采取混合概念
刑法第 13 条: “一切危害国家主权、领 土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民 主专政的政权和推翻社会主义制度,破 坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产 或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公 民私人所有的财产,侵犯公民的人身权 利、民主权利和其他权利,以及其他危 害社会的行为,依照法律应当受刑罚处 罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微危 害不大的,不认为是犯罪。”

思考:
盗窃4000元是犯罪, 盗窃40元是否犯罪?

特征 : (三特征说[通说];二特征说[张明楷])
1、犯罪的本质特点——应受刑罚处罚程度的社 会危害性。 2、犯罪的法律特征——刑事违法性。

犯罪定义: 犯罪是具有应受刑罚处罚程度的社会危害 性,刑事违法性的行为。

“社会危害性”
1、定义:

是指行为对刑法所保护的法益造成或可能造成 这样那样损害的特征。只是一定的社会利益集团 对妨害自己生存秩序的行为的一种感受和评价。 2、包括:
已经造成或可能造成的危害;

物质性的和非物质性的危害。

思考:“思想犯罪”是否犯罪?

3、社会危害性有大小之分,社会危害性相对 较大的(达到应受刑罚处罚的程度),才构成犯 罪,社会危害性小的,即“但书”—“情节显著 轻微,危害不大”的不认为是犯罪,只是一般的 违法行为。 犯罪 社会危害性大小
区别标准

一般违法行为

如何考察行为有无社会危害性?
要用历史的、全面的观点看问题,透过现象抓住事物的 本质。

如何判断行为社会危害性的大小?
以刑法规定为基础,结合 行为侵害的客体的性质、行为 方法手段、造成的后果、以及其主体和主观方面的一些因素 综合判断是否达到应受刑罚处罚程度。

思考:
1、“自杀”、“人工流产”、“安乐死”的社会危害性 评价。 2、判断社会危害性大小是否应考虑主观方面因素? 以盗窃为例,同样都盗窃2万元,一个是为了满足享受 ,另一个是为了给哥哥交学费,社会危害性是否一样? 案例分析

二、犯罪本质
一、犯罪的阶级本质 1、犯罪是反对统治关系的斗争 2、与现行统治产生于相同条件 3、是最严重地反对统治关系、侵犯统治秩序 的行为
二、法律本质 权利侵害说; 法益侵害说; 规范违反说; 义务违反说。

本书观点

法益概述
1、法益概念: 法益是指根据宪法的基本原则,由法所保护 的、客观上可能受到侵害或者威胁的人的生活 利益。 由刑法所保护的人的生活利益,就是刑法上 的法益。

2、法益的机能: 刑事政策机能;违法性评价机能;解释论机 能;分类机能。

3、法益的确定
1)根据具体犯罪所属的类罪确定法益内容; 2)根据刑法对具体犯罪的规定确定法益内容;

三、犯罪的分类
犯罪的理论分类 1、重罪与轻罪。 2、自然犯与法定犯 3、行为犯与结果犯

犯罪的法定分类
1、国事犯罪与普通犯罪 2、身份犯与非身份犯

3、亲告罪与非亲告罪
4 、基本犯、加重犯与减 轻犯

4、实害犯与危险犯

犯罪构成
1、概念:
指依照我国刑法的规定,决定某一具体行为的社会危 害性及其程度而为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主 观要件的有机统一。

2、特点:
(1)犯罪构成是一系列主、客观要件的有机统一。 (2)只有对行为的社会危害性及其程度具有决定意 义,而为该行为构成犯罪所必需的那些事实特征,才是犯 罪构成的要件。 (3)犯罪构成要件是由我国刑法加以规定或包含的。

3、犯罪构成要件
犯罪客体;犯罪客观方面;犯罪主体;犯罪主观方 面。 注意:构成要件排列顺序之争。

4、犯罪构成与定罪
定罪是指司法机关在查明案件事实的基础上,依照刑 法的规定,对某一具体行为作出是否构成犯罪,构成什 么罪的决定的司法活动。

思考:

犯罪概念与犯罪构成的关系。
犯罪构成是定罪的基础和依据;

定罪是对犯罪构成的具体运用。

第六章
一、概述
1、概念:

犯罪客体

(通说)犯罪客体是我国刑法所保护的,而为 犯罪行为所侵害的社会关系。 (本书)以“法益”代替“社会关系”。

思考:
1、盗窃罪、故意杀人罪、走私普通货物罪的犯 罪客体是什么?

2、“所侵害” 是否一定要实际造成侵害?

2、特征:
(1)犯罪客体是法益

(通说)社会关系。社会关系的人们在共同生产和生 活中所形成的人与人之间的相互关系。
(2)犯罪客体是刑法所法益,即其中的重要部分。 (3)犯罪客体是被犯罪行为所侵害的法益。

3、研究犯罪客体的意义
犯罪客体是此罪与彼罪的区分标准,有助于准确定 罪;对量刑也有一定的影响。

二、犯罪客体的分类
分类根据: 犯罪客体即法益的范围的大小,对犯罪客体 作不同层次的划分。

分为:
一般客体,同类客体,直接客体。

1、一般客体
犯罪的一般客体是指一切犯罪共同侵害的客体,即 刑法所保护的法益的整体。

2、同类客体
是指一类犯罪所共同侵害的客体,即刑法所保护的 法益的一部分。

3、直接客体
是指某一种具体犯罪所直接侵害的客体,即刑法所 保护的某种具体的法益。 直接客体还可以划分为: 简单客体 物资性犯罪客体

复杂客体

非物资性犯罪客体

一般客体
同类客体 直接客体

三、犯罪客体与犯罪对象(行为对象)
1、犯罪对象定义 指犯罪行为所直接作用的客观存在的具体 的人或具体的物。 (可以通过感官加以感知)

2、二者联系:
犯罪对象是犯罪客体的表现,犯罪分子就 是通过侵害犯罪对象来侵害犯罪客体。通过分 析犯罪对象可以认识犯罪客体。

2、二者区别: (1)是否决定犯罪性质; (2)是否是犯罪构成的必要要件; (3)是否受到实际侵害; (4)是否是犯罪分类的标准。 思考:

罪犯将受害人打伤,并抢劫了20元钱。如 何认识其犯罪对象和犯罪客体?

第九章 犯罪的客观要件
一、犯罪客观要件概述 (一)概念 指刑法规定的,说明行为对刑法所保护的法益造 成侵害的客观外在事实特征。 (二)特征 (三)犯罪客观方面要件 (四)意义 犯罪客观方面是整个犯罪构成中的核心要件。是 区分罪与非罪和此罪与彼罪的标准之一,有助于正确分析 和认定犯罪主观要件,影响量刑。

犯罪客观要件的特征:
1、具有法定性; 2、内容是客观事实特征; 3、其说明行为对刑法所保护的法益的侵犯性; 4、是成立犯罪所必须具备的条件。

犯罪客观方面要件:
1、必要要件:危害行为。 2、选择要件:危害结果、行为对象、实施 危害行为的特定时间、地点和方法 注意: 危害行为与结果间的因果关系虽不是内 容,但是刑法理论需要研究的一个重要问 题。

二、危害行为
(一)定义 危害行为指人在意识和意志支配下实施的危害 社会(侵犯法益)的身体动静

注意:三者关系:行为 思考:

危害行为

犯罪行为

1 、 在日记上面记载侮辱性文字,是否危害行 为? 2 、单纯的“言语”是否可以是危害行为?( 骂死人案)

(二)特征
1、是能够改变、影响客观事物的身体动静(有体性)。 动:身体的举动,外在动作。静:身体的静止,消极 的举动。有人“言论可以构成犯罪”的提法不科学。言论 本身不是犯罪行为,但发表言论则是一种身体活动,在发 表有害的言论,意在实现其思想时,则符合危害行为的特 征。可能构成犯罪。 2、是在行为人的意识支配下的身体动静(有意性)。

争议:
3、是对社会有危害的身体行为(有害性)

问题:危害行为是否应当是由刑法明文加以规定 的?如“见死不救罪”、“性骚扰”。

争议:人的无意识和无意志的身体动静,能否 认定为危害行为? 主要有: ① 人在睡梦中或精神错乱状态下的举动。 ② 人在不可抗力作用下的举动。 ③ 人在身体受到外力强制之下的行为。 思考:人在精神受到强制,威胁状态下而实施 的行为是否是刑法意义上的行为?

(三)危害行为的表现形式

作为:积极的行为,“不当为而为之”。 不作为:消极的行为,“当为而不为之”。 1、作为 指行为人以积极的身体活动实施刑法上所禁 止的危害行为。
①从表现形式上看,作为是积极的身体活动; ②从违反法律规范的性质上看,作为直接违反了禁 止性的罪刑规范。 ③行为人只能是以身体活动来实施,身体的静止不 可能实施作为犯罪。

注意:
( 1 )作为并不是个别孤立的动作和活动环节,而是由人 的一系列积极举动所组成的。我们不能将罪过心理支配下的 若干相互联系的举动,人为地分解为多个行动。 ( 2 )作为不仅是通过利用人自身的积极活动实现,还包 括以身体动作操纵各种工具、手段实施行为,这是人这种有 理智的高级动物活动的根本特征。 其只要有如下表现形式: 利用自己身体实施的行为。利用物质性工具实施的作为 。利用自然力实施的行为。利用动物实施的行为。利用他人 实施的行为。 ( 3 )有些犯罪只能由作为形式构成:如贩毒、盗窃、抢 劫、强奸等。

2、不作为 指行为人能够履行而不履行某种特定义务的行 为。
从表现形式看,是消极的活动或身体的静止;从违反 法律规范的性质上看,不作为是违反义务性规范。

思考:身体静止,不为一定行为,何以能构成犯罪?
案例: 1、行人看见罪犯持刀杀人,但未予制止。 2、警察看见罪犯持刀杀人,但未予制止。 3、父亲服毒自杀,儿子在邻居一再劝说下仍未将其父 亲送去抢救,后死亡。 4、交通肇事后,将伤者抬上车,路途中将伤者丢在路 边未送往医院抢救,是作为还是不作为?

不作为危害行为的构成条件
①行为人负有实施特定积极行为的法律性质的 义务。 是法律性质义务而非道义上的义务;是实施积 极行为的义务而非不实施一定积极行为的消极义 务。 义务来源 ②行为人有能力履行特定义务。 ③行为人没有切实履行特定义务,造成或可能造 成危害结果。

1、法律明文规定的义务。 此处的“法律”是广义的,包括狭义的法律 以及法令、法规等。 2、职务或业务上要求的义务。 3、法律行为引起的义务。 主要是合同行为引起的义务。 4、先行行为引起的义务。 指由于行为人的某种行为而使刑法所保护的 合法权益处于危险状态时,行为人负有采取有效 措施排除危险或防止危害结果发生的特定义务。 争议:

争议的问题:
1、先行行为是否包括合法行为? 2 、先行行为是否包括犯罪行为?先行行为 原则上不应包括犯罪行为。如果认为先行行为包 括犯罪行为,则会使绝大多数一罪变为数罪。 3、不作为能否成为先行行为? 4 、重大道义上的义务应否成为不作为义务 的来源?

案例分析:
1、“思考”中的案例。 2、周某,女,23岁,某日,周带领邻居幼儿朱某(2岁)外 出游玩,途中,朱某失足落入路旁的粪池中,周不跳入池中救人, 只是高呼救命,待路人张某把朱某救起时,朱某已经死亡。 周某的行为是否是不作为?

3、王某(男,27岁)与吴某(女,25岁)认识后相恋,并同 居在王某宿舍。一年后某日,两人因琐事吵闹后,王某将吴某的 东西扔出他家,叫吴离开,并提出与吴断绝关系,并要已有6个月 身孕的吴某去做人工流产。吴某做了人工流产后身体极度虚弱, 让王某不要离开他,王仍不同意。一日,吴带了一饼农药,到王 某家,再次要求和王某和好,并说不然就要喝农药自杀,王某也 没理他。吴当着王的面喝下农药,但王某并未制止,也没有叫人 来救,而是打开门离开了。吴被人发现时已经死亡。
王某是否有危害行为?是否犯罪?

分类
以不作为犯罪是否只能以不作为方式实施为标


① 纯正不作为犯或真正不作为犯 。指刑法明 文规定只能由不作为方式构成的犯罪。
②不纯正不作为犯或不真正不作为犯。指以不 作为方式实施的通常以作为方式实施的犯罪。

(四)危害行为的时间、地点及方法
1 、危害行为的时间、地点和方法是犯罪 构成在客观方面的“选择条件“, 2 、当刑法分则对其作出明文规定时,它 们才能成为该特定犯罪构成的必要条件。
3 、在危害行为的时间、地点和方法不影 响定罪的时候,可能影响量刑。

三、行为对象。 四、危害结果
(一)概念 思考: 1 、危害结果是行为危害犯罪客体引起的损害事 实还是危害犯罪对象造成的损害事实? 2、危害结果是否为犯罪客观要件的共同要件? 定义: 指危害行为对直接客体所造成的具体侵害事实 。

(二)特征 1、现实性/客观性。 2、因果性。 3、侵害性。 4、多样性。

(三)研究危害结果的意义 区分罪与非罪; 区分此罪与彼罪; 区分犯罪形态 ; (是既遂还是未遂,针对 结果犯而言) 影响量刑的因素之一。

(四)危害结果的种类
1 、属于构成要件的危害结果与不属于构成要件 的危害结果 属于构成要件的危害结果,是指成立某一具体 犯罪所必须具备的危害结果, 如果行为没有造成 这种结果,就不构成犯罪。 不属于构成要件的危害结果,意指不是成立犯 罪所必需的,构成要件之外的危害结果。 2、物质性危害结果与非物质性危害结果

3、直接危害结果与间接危害结果 这是根据危害结果与危害行为的联系形式所 做的分类。 直接危害结果,是危害行为直接造成的侵害 事实,它与危害行为之间具有直接因果关系。 间接危害结果,是由危害行为间接造成的侵 害事实,在危害行为与间接危害结果之间存在 独立的另有现象作为联系的中介。

四、刑法上的因果关系 (一)概念 刑法意义上的因果关系,是指危害行为与危害结 果之间引起和被引起的关系。 思考: 1、为何需要因果关系? 2、因果关系为何又不是犯罪构成的必要要件? (二)特点 刑法上的因果关系与哲学上的因果关系是个性与共 性、特殊与一般的关系。 1、刑法上因果关系与哲学上因果关系的统一性 ①因果关系的客观性。 ②因果关系的相对性。 ③因果关系的顺序性。 ④因果关系的复杂性。

2、刑法上因果关系的特殊性 ①范围的特定性。 在哲学上,凡是引起结果发生的现象, 都是原因。但在刑法上,只有引起危害结果发 生的危害行为才是原因,只有行为所引起的危 害结果才是结果。 ②作用的单向性。

③内容的法定性。 在大多数时候,刑法上的因果关系是法 律规定的特定发展过程。

(三)刑法上因果关系的认定
思考:
是否凡是有联系的都可以认定为有因果关系?

案例:
1、甲撞伤乙,乙的妻子丙骑车去医院看乙的途中 被丁撞死。甲与丙的死亡是否有刑法上的因果关系? 2、失恋而自杀。

国外刑法理论:条件说;原因说;相当因果关系说;
客观归责论。

结论:
第4个特点:因果关系的规定性(条件性)。 即危害行为包含着危害结果发生的客观依据。

我国刑法中因果关系理论: 1、必然因果关系与偶然因果关系 (或称因果关系的必然联系和偶然联系) 思考: 甲将乙殴打致死,与甲将乙打伤后,乙被送往 医院,医生因乙没钱而拒绝抢救,乙死亡。两 案例有何不同?是否都有因果关系?

必然因果关系: 当危害行为中包含着危害结果产生的客观根 据,并合乎规律地产生了危害结果时,危害行 为与危害结果之间就是必然因果关系。

偶然因果关系: 一种危害行为引起一种危害结果的发生,在 其发展过程中,介入其他因素,并由介入因素 合乎规律地引起另一种危害结果,危害行为与 第二种危害结果之间就是偶然因果关系, 介入因素:自然事件;他人行为;自身情况

2、直接因果关系与间接因果关系 直接因果关系是危害行为没有介入中间环节而直接产生 危害结果;间接因果关系是危害行为通过介入中间环节而 间接产生危害结果。 3、关于不作为犯罪的因果关系 应当肯定不作为与危害结果之间的因果关系。如果认为 不作为与危害行为间没有因果关系,那么,有些危害结果 的产生便是无缘无故的了。

(四)刑法因果关系与刑事责任的联系 刑法因果关系是行为人负刑事责任的基础;但有刑法 因果关系行为人不一定负刑事责任。

第六章 犯罪主体
一、犯罪主体概述
(一)概念 定义: 指刑法规定的,实施了严重危害行为,依法对自己的 行为承担刑事责任的人或单位。
特征: (1)犯罪主体必须是自然人或单位 所谓自然人,是指有生命的人类个体。 所谓单位,是法律上人格化了组织,即指依法成立, 具有刑事责任能力的的组织。包括法人和非法人组织。 注意: 犯罪人不仅是自然人,还包括单位。

2)犯罪主体是具备刑事责任能力的自然人或者单位 刑事责任能力是人的意识和意志能力的表现, 是一种对行为辨认、控制的能力。单位意志表现为单位 负责人或领导机构的决定,它源于个人意志又高于个人 意志。 (3)犯罪主体是实施了严重危害社会行为的自然人或单 位 3、犯罪主体的意义 (1) 区分 罪与非罪 (2) 区分此罪与彼罪 (3) 是影响量刑轻重的重要根据

二、自然人犯罪主体 (一)定义 指达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力、实施了严重危 害社会行为的人。 基本构成条件是刑事责任年龄和刑事责任能力,特别规定 的自然人的身份要素则是其特殊的构成条件。 (二)自然人犯罪主体的一般条件 1、刑事责任年龄 (1)概念:指刑法所规定的,行为人对自己实施的严重 危害行为负刑事责任必须达到的年龄。 (2)立法划分:二分法。三分法。四分法。 我国刑法第17条,对刑事责任年龄采取的是四分法:

我国刑法对刑事责任年龄的规定:
1)绝对无责任年龄阶段 不满14周岁。 2) 相对负责任年龄阶段 已满14 周岁,不满 16 周岁。对“故意杀人、故意伤 害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆 炸、投毒罪”负刑事责任。 3) 完全负责任年龄阶段 已满16周岁。 4) 从宽责任年龄阶段 已满14周岁,不满18周岁。

有关问题:
1)刑事责任年龄的认定
根据有关司法解释,刑法所规定的年龄是指实足年龄 (即满周岁),不是指虚岁。

2)刑事责任年龄计算的基准
犯罪行为成立时为基准。不以结果发生时为基准。

如果行为出现了持续状态,则应当依行为状态 结束之时行为人的实际年龄去予以确认。 3)跨刑事责任年龄犯罪的问题
原则上应当分别认定; 14-16 周岁和 16 周岁以上均实施 了年满 16 周岁才负刑事责任的行为, 14-16 周岁的可以在 量刑是考虑。

2、辨认控制能力 (1)概念 指行为人认识自己行为的性质、意义、作用和后果,并 能控制自己行为方向和对自己行为承担刑事责任的能力。 辨认控制能力在影响:定罪和量刑。

(2)几种“特殊的人”的刑事责任能力问题 ① 精神病人 两个标准:医学标准、法学标准 思考:有人格缺 陷、心理亚健康 完全无刑事责任的精神病人 的人的刑事责任 完全负刑事责任的精神病人 任何确定? 限制刑事责任的精神病人 如:马家爵 注意:间歇性精神病的刑事责任的认定。

② 醉酒的人 生理性醉酒,刑事责任与一般人一样。 病理性醉酒 是一种由于少量饮酒即可引起的 严重精神障碍。不负刑事责任。

③ 完全不能辨认和控制自己行为的其他情况 夜游症;羊癫风 不负刑事责任。
④又聋又哑的人和盲人 可以从轻、减轻或免除处罚。

三)自然人犯罪主体的分类
以是否应当具有某种特殊身份为标准,分为: 一般主体 自然身份特殊主体

特殊主体
法定身份特殊主体 特定职务人员 特定法律义务主体 特定法律地位主体 特定从业人员主体 持有特定物品主体等

法定身份特殊主体

三、单位犯罪主体 (一)单位犯罪主体的定义 单位犯罪:指经公司、企业、事业单位、机关、 团体的决策机构的决定或者批准,实施的刑法明文规定 的严重危害社会的行为。 单位犯罪主体:公司、企业、事业单位、机关、 团体

注意: 1、单位犯罪主体的责任 能力始于成立、终于撤 消或解散 2、单位只有法律明文规 定的才构成犯罪。

思考:
1 、私营企业能否成为 单位犯罪主体? 2 、对单位犯罪处罚是 否可能伤及无辜?

单位犯罪的特点: 1、主体是单位;(注意单位犯罪中的特殊主体)

2、主观方面:目的是为单位谋利益;
3、客观方面:经单位决策程序的决定或批准, 并由直接责任人实施。 (二)单位犯罪的处罚 1、双罚制 2、单罚制 思考: 对单位的处罚是 否回伤及无辜?

第八章 犯罪的主观要件
一、概述 ( 一)定义 指犯罪主体对其实施的危害行为及其危害社会的 结果所持的心理态度。 基本要素: 故意和过失(统称为罪过),此外还有犯罪目的 与动机、认识错误等。 可以划分为“必要条件”和“选择条件”两类。 思考: 1、主、客观相统一原则。 2、主观要素、主观超过要素。 3、犯罪主观方面与客观方面如何联系?

主、客观相统一原则
注意: 1、主、客观相统一并不意味着主观内容必须全部在客观上 得意实现; 例目的犯中的“以…为目的”,不需要客观上实现其目的。 2、主、客观相统一也不意味着故意犯罪的行为人必须认识 到所有的客观要素; 有些客观要素并不需要行为人认识,如其他后果等。 上述不要求存在与之相对应的客观事实的主观要素,称 为主观超过要素;不需要行为人认识的客观要素,称为 客观超过要素。

(二)特征 1、是刑法规定的要素。 2、其内容是心理态度。 罪过具有心理学的内容:它由意识因素(认识因素) 和意志因素构成
意识因素: 物 意志因素: 人 人 物

3、是一切犯罪都必须具备的条件。 (三)意义 罪与非罪、此罪与彼罪、一罪与数罪的区分标准之一; 影响量刑。

二、犯罪故意
(一)概念

1、定义:
指明知自己的行为会发生危害社会的结果, 并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。 2、特征 (1 )认识因素:明知自己的行为会发生危害 社会的结果。

“明知”的内容:
①自己所实施行为的具体内容和危害社会 的性质。 ②自己行为所指向的,所要侵犯的犯罪直 接客体的性质。 ③自己的行为会造成危害社会的结果。 思考: 是否要求行为人必须认识到造成的具体的危 害结果?

注意:
一、只要行为人认识的事实与法律所规定 的犯罪构成相一致,即使与实际上发生的事 实不符,也能构成犯罪故意。 二、行为人对犯罪构成事实的认识程度可 以区分为一般明知和特定明知。

案例

(2)意志因素上:

持希望或放任的态度。
“希望”:即积极追求结果的发生,结果 发生是其犯罪的目的。 “放任”:行为人不积极追求希望危害结 果的发生,但也不反对和设法防止结果的发生, 对结果的发生采取听之任之的态度。

(二)犯罪故意的种类

理论分类:确定的故意、不确定的故意;预 谋故意和突发故意;事前故意与事后故意。 法定分类: 1 、直接故意:明知自己的行为会发生危害 社会的结果,并且希望这种结果发生的心理状态。
2 、间接故意:明知自己的行为会发生危害 社会的结果, 并且放任这种结果发生的心理态 度。

间接故意在司法实践中的表现:

(1)为实现某种犯罪意图而放任另一危害结 果发生。 (2)为实现某种非犯罪意图而放任危害结果 的发生。 (3)突发事件中不计后果,放任危害结果的 发生。

案例分析

直接故意与间接故意的区别:
1 、认识因素:直接故意中“明知危害社会的结 果会发生”包括必然发生和可能发生;而间接故意只 有可能发生。

2、意志因素:直接故意是“希望”危害社会的 结果会发生;而间接故意是“放任”危害社会的结果 发生。 3、特定的危害结果发生与否对两种故意支配之 下的行为定罪的意义不同。“间接故意”要求有特定 的危害结果的发生。
案例分析

三、犯罪过失
(一)概念 1、定义: 犯罪过失 指行为人应当预见自己的行为可能发生危害 社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而 轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度。过失犯罪 是在过失心理支配下实施的犯罪。 2、特征 (1)认识因素上,对危害社会的结果“应当预见”或者 “已经预见”。 (2)意志因素上,表现为“疏忽大意”或者“轻信”。

(二)犯罪过失类型
1、疏忽大意过失 (1)定义: 指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽 大意而没有预见,以致发生这种结果的心理态度。 这种过失是无认识的过失。应当预见是前提,没有预见是事 实,疏忽大意是原因。 (2)特征 ①应当预见即行为人有预见义务和预见能力。 行为人有预见义务; 包括一般注意义务和特别注意义务。 行为人有预见能力。 对于采用何种标准判定注意能力,采取“主客观相统一 但以主观标准为主说”。

②没有预见。

2、过于自信的过失
(1)定义:指已经预见自己的行为可能发生危 害社会的结果,但轻信能够避免,以致发生这种 结果的心理态度。 是有认识的过失。
(2)特征 ① 行为人已经认识到自己的行为可能发生危 害社会的结果。 ②轻信能够避免,以致发生这种结果。

“轻信能够避免”的理解:

A 行为人相信危害结果不会发生; B 相信结果不会发生有一定的主客观依 据; 采取了某种积极措施防止,或根据实际 情况判断。 C 其所凭借的主客观依据并不可靠
案例分析

(三)过于自信过失与间接故意
1、共性:(1)都认识到危害结果发生的可能性 (2)都不希望危害结果发生 (3)都是结果犯 2、区别: (1)认识程度上:间接故意是“明知”危害结果发生的可能性;过 于自信的过失是“预见”危害结果发生的可能性。 (2)对待结果的态度上:间接故意是放任危害结果的发生,结果的 发生符合行为人的本意;过于自信的过失是希望危害结果不发生,结 果的发生违背行为人的意志。 (3)间接故意的行为人是为了实现其他意图而实施行为,主观上根 本不考虑是否可以避免危害结果的发生,客观上也没有采取避免结果 的措施;过于自信的过失的行为人之所以实施其行为,是因为考虑到 可以避免危害结果的发生,事实上也采取了避免结果发生的措施。

案例分析:甲超速驾车撞死一人,为了逃避责任以更快的速度驾
车逃逸,又撞死一人。分析前后两次撞人甲的心理态度。

四)犯罪过失的认定

1、疏忽大意 (1)由于事件已经发生,行为与结果间的因果关系 已十分明确,不应由此逆推行为人能够预见、应当预见。 (2)不能因为结果严重就断定行为人能够预见、应 当预见 (3)不能因为行为人实施的是不道德、违法乃至犯 罪行为,就断定他能够、应当预见自己行为的一切后果。
2、过于自信 (1)不能将合理信赖认定为轻信能够避免。 (2)不能将遵循了行为规则的行为认定为过于自信

的过失
(3)不能将不可避免的结果认定为因轻信能够避免 而造成的结果。

四、 意外事件与不可抗力(无罪过事件)

(一)意外事件: 行为在客观上虽然造成了损害结果,但是不是出于故意 或者过失,而是由于不能预见的原因引起的,不是犯罪。 与疏忽大意的过失犯罪的区别: 疏忽大意的过失犯罪,行为人主观方面对结果的发生是 应当预见,能够预见,而没有预见;而意外事件行为人是 不可能预见,不应当预见而没有预见。 案例
(二)不可抗力:行为在客观上虽然造成了损害结果, 但不是出于故意或过失,而是由于不能抗拒的原因所引起 的,不是犯罪。 与过于自信的过失犯罪的区别: 不可抗力是由于不能抗拒的原因引起的,而过于自信 的过失行为人是轻信能够避免,以至结果的发生。

成 都 商 报
04年8月9日

控方:过失致人死亡罪;辩方:意外事件,无罪。

五、犯罪目的和动机 (一)定义 1、犯罪目的 指行为人希望通过实施危害行为达到某种特定危害结 果的心理愿望。 由于犯罪目的体现的是一种“希望”的意志倾向,因 此,只能存在于直接故意犯罪中。 犯罪目的是选择要件。 2、犯罪动机 指刺激、促使犯罪人实施犯罪行为的内心起因或思想 活动,它回答犯罪人基于何种心理原因实施犯罪行为。

(二)联系和区别
1、共性 都是行为人的心理活动,都通过犯罪行为表现出来,都 反映行为人的某种需要。都能在一定程度上体现行为人的主 观恶性和人身危险性。 2、区别 (1)动机产生在前,目的产生于后; ( 2 )动机回答行为人事实犯罪行为的心理动因何在,目 的回答行为人实施犯罪行为所希望发生的结果是什么; ( 3 )动机不以危害结果为内容,目的一般以危害结果为 内容; ( 4 )同一性质的犯罪,动机可以多种多样,但目的只有 一个;不同性质的犯罪,目的不相同,但动机可以相同; ( 5 )犯罪目的是某些犯罪的构成要件,而犯罪动机不是 犯罪构成要件。

六、认识错误
(一)定义: 认识错误指足以影响刑事责任追究的行为人对自己行为在法律评价 和事实状态上的认识偏差。

(二)分类
1、法律认识错误: 指行为人对于自己行为的法律性质和法律后果的认识偏差。 (1)对行为犯罪性的认识错误。即将非犯罪行为误认为是犯罪行为 或者将犯罪行为误认为是非犯罪行为。假想有罪,假想无罪。 思考: 假想无罪的违法性错误是否阻却故意的成立? (2)行为受罚性的认识错误。即行为人对自己已经构成犯罪的行为 在是否需要处罚和如何具体处罚上的认识错误。表现为误轻为重或者 误重为轻。

2、事实认识错误: 指行为人对于自己的行为在可能影响犯罪构成的事 实特征上的认识偏差。 (1)行为性质的认识错误 (2)客体的认识错误 (3)行为对象的认识错误,又称目标认识错误。 ① 不属于犯罪构成必要要件的对象的认识错误; ②属于犯罪构成必要要件的对象的认识错误 特例:“打击错误” ] 思考:出现上述认识错误对行为人的刑事责任有何 影响?

(4)行为手段(工具)的认识错误:未遂犯。 (5)因果关系的认识错误 ①误以为自己的行为达到预期的结果,事实上 并没有发生。 ②产生了一定的危害结果,但该结果的产生与 行为人意想中的因果关系并 不一致。 ③行为没有按照预想的方向发展及其预想的目的 停止,发生了行为人所预见所追求的目标以外的结 果。
④行为人实施了两个行为,结果是由一个行为造

成,而行为人误认为是由另一行为造成。

1、案例分析:
案情:被告人冯某,男, 29 岁。某日下午 3时左右,被 告人冯某冒着烈日到地里去干活。拿着铁叉叉运堆放在地 里的麦草,突然听到一声惨叫,冯拔开草堆一看,铁叉戳 中了藏在草堆里睡觉的小伙子李某的头部,血流不止。冯 立即放下手中的铁叉,后退几步。一会儿冯缓过神来,心 想“没人看见,赶快跑。”于是快速收拾东西离开了现场。 受伤的李某直到下午5点过才被发现,送到医院后,终因伤 势过重,贻误了抢救时间,于当晚8时死亡。 从犯罪构成主、客观要件来分析被告人冯某行为性质,是 否构成犯罪,构成什么罪? 2、刑法学学习心得。 或论述犯罪构成在刑法理论体系中的地位和作用。

第十一章 正当行为
一、正当行为概述
(一)概念 正当行为,是指虽然在客观上造成了一定的损害结 果,表面上符合某些犯罪客观要件,但实际上没有犯 罪的社会危害性,从本质上不符合犯罪构成,而为法 律所允许或认可的行为。 (或称排除社会危害性行为,排除犯罪性行为,阻 却违法的行为)

思考:
正当行为何以不负刑事责任?

(二)特征 1、形式上与犯罪行为有相似之处。 2、不具有犯罪行为特有的社会危害性 —— 区别的 关键所在。 3、为法律所允许或认可。

(三)种类 1、法定的正当行为: 正当防卫、紧急避险 2、非法定的正当行为: 法令行为、正当的业务行为、执行职务行为, 自损行为、经权利人同意的行为。

二、正当防卫
(一)概念
正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他 人的人身、财产和其他权利免受正在发生的不法侵害, 采取对不法侵害人造成损害的方法,制止不法侵害,没 有明显超过必要限度造成重大损害的行为。

思考:
1、正当防卫的“正当性”何在? 2 、正当防卫是否应当在“不得已”的情况下才能进 行? 3、 “你打了我后,我又打你”是不是正当防卫? 4、正当防卫是否不管什么后果都不负责任?

成立条件
1、起因条件:必须有现实的不法侵害存在。 (1)不法侵害包括犯罪行为和其它违法行为。 (2)只有对有紧迫防卫需要的不法侵害才宜进行 正当防卫。包括具有进攻性、破坏性和紧迫性的不法 侵害。

(3)不法侵害应是人的不法侵害。
(4)不法侵害必须是现实存在的。

思考:
“假想防卫”如何处理?

八达岭击毙疯狂司机案

案例

2、对象条件:正当防卫只能针对不法侵害人 本人 思考: 1、故意针对无辜的第三人报复的,以及错 把第三人当成不法侵害人的如何处理? 2、对于没有达到法定年龄、不具有辨认控 制自己行为能力的人的侵害,能否实施正当防 卫?

3、时间条件:不法侵害正在进行 即不法侵害已经开始,并且尚未结束。 对尚未开始和已经结束的不法侵害不能实施正当防 卫。对于尚未开始的不法侵害可以合法的预防。 不法侵害的开始时间: 争议: 着手说、进入侵害现场说、危险临近说与综 合说。

通说:综合说 一般指不法行为对刑法保护的合法权益构成现实威 胁,不采取防卫行为,合法权益就难免受到损失的时 间。一般“着手说”,特殊情况采用“危险临近说” 。

不法侵害的结束时间: 不法侵害已经结束,是指合法权益不再处于紧迫、现实的 侵害、威胁之中,或者说不法侵害已经不可能继续侵害或者 威胁合法权益。 具体表现为以下几种情况: A 不法侵害人已被制服或者已经丧失了侵害能力; B 不法侵害人已经自动中止了不法侵害; C 不法侵害人已经逃离现场; D 不法侵害已经造成了损害结果。 思考: 在财产性违法犯罪情况下,行为已经既遂,但在 现场还来得及挽回损失的情况下,可否实行正当防卫?

防卫不适时—“事前防卫、事后防卫”的处理

4、主观条件:防卫人主观上要有正当防卫意图 (1) 正当防卫意图指防卫人对正在进行的不法侵害 行为有明确认识,并希望以防卫手段来制止不法侵害,保 护合法权益的心理状态。 防卫认识、防卫目的 (2)不具备防卫意图的情况及处理 ①防卫挑拨。 ② 相互的非法行为。

③ 为保护非法利益而实施的防卫行为。

5、限度条件:正当防卫不能明显超过必要限度造成重 大损害 必要限度争议: “必需说”、“基本适应说”、“相当说”。 是否“明显超过必要限度造成重大损害”是区分正 当防卫和防卫过当的标准。 “特殊防卫权”

防卫过当:指防卫明显超过必要限度,造成重大
损害应负刑事责任的行为。 应当减轻或免除处罚。

特殊防卫权
一、定义: 对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其 他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成 不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。 二、理解:

1、前提条件:“正在进行的行凶、杀人、抢劫、强 奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪”。
强调:犯罪行为、暴力性质、“严重危及人身安全” 的紧迫性。 2、“行凶”的理解:赞同“或死或伤”说。即主 观故意不明、不计后果的伤人或杀人行为。

紧急避险
一、概念
紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或他人 的人身和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采 取的损害另一较小的合法权益的行为。

思考:
1、紧急避险何以不负刑事责任?其本质是什么? 2、与正当防卫有何区别? 3、紧急避险为何必须是在“迫不得已”下实施? 4、对“非典”病人、疑似病人、可能感染者强制 隔离的法理依据。

二、紧急避险的条件
1、起因条件:必须有危险发生;

“危险”是指某种有可能立即对合法权益造成危害 的急迫事实状态。
“危险”的来源:

自然的力量;
动物的袭击; 人的不法侵害行为; 人的生理病理过程。

思考:“假想避险”如何处理?

2、时间条件:必须是正在发生的危险; 即“危险”已经开始,尚未结束。

“危险”已经开始:即由于某种事实的发生,合法 权益直接面临迫在眉睫的危险。
3、对象条件:针对第三人的合法权益;

4、主观条件:有避险意图,即主观上必须是为了使 合法权益免受正在发生的危险;
避险意图:避险认识、避险目的

5、限制条件:必须在迫不得已的情况下实施; 即不能用其他不牺牲或只牺牲更小的合法权益的 方法来避免。

注意:不允许为了保全自己的健康或生命,而牺
牲其他无辜人的健康和生命。 6 、限度条件:不能超过必要限度,造成不必要的损 害。 通说:紧急避险损害 < 所要避免的损害

思考:如何衡量合法利益的大小?

避险禁止:
职务上、业务上负有特定职责的人,禁止避险本 人危险。

三、避险过当及应负的刑事责任。
避险过当是指避险行为超过必要限度造成不应有 的损害的行为。 即:避险造成的损害 ≥ 所要避免的损害

避险过当要负刑事责任。 应当减轻或免除处罚。

正当防卫与紧急避险的区别:
1、危险来源不同; 2、损害对象不同; 3、实施条件不同; 4、限度标准不同。 案例分析:
被告人刘明,男,25岁,工人。某天晚上,刘明在看完电影出场的 时候无意中踩了李某一脚。李出口就骂,刘赶紧陪了不是,但李仍不 肯罢休,指使同伙王某对刘大打出手。因刘身高力壮,两人有点吃亏。 李恼羞成怒,拿出一把匕首向刘的前胸刺来,王也从侧面用拳头向刘 的头部打来。刘急中生智,顺手一把将王抓过来挡在自己胸前,结果 李一刀将王刺死。

刘明应否负刑事责任?是正当防卫还是紧急避险?

第十章 故意犯罪的停止形态
第一节
一、故意犯罪的停止形态概念
指故意犯罪在其产生、发展和完成的过程和阶段中, 因主客观原因而停止下来的各种犯罪形态。

概述

思考:
1、停止形态为何只存在故意犯罪中?

2、间接故意犯罪是否存在停止形态?
二、研究故意犯罪的停止形态的意义 有助于定罪和量刑。

特点:
1、发生在故意犯罪过程中的各个阶段;

预备阶段—实行阶段—完成阶段
2、犯罪行为因主、客观原因而停止下来; 不再发展下去,彼此间不会转化。 3、停止形态是一定的行为状态。 即某种行为的表现情况:

分为:完成形态和未完成形态

思考:未完成形态负刑事责任的根据何在?

第二节
一、概念和标准 1、概念:

犯罪既遂

指行为人故意实施的犯罪行为已经具备了刑法分则 所规定的某种犯罪的全部要件。 犯罪既遂是犯罪的完成形态。 2、既遂的判断标准: 争议:“结果说”、“目的说”、“构成要件说” 通说:犯罪构成要件齐备说 张明楷:采用结果说。

二、犯罪既遂的类型 1、结果犯:既遂成立条件:犯罪构成要求的结果发生。 2、危险犯;形成足以发生危害结果的危险状态。 3、行为犯;危害行为实施完毕。 4、举动犯。一着手事实危害行为。 上述四种类型实际是按照犯罪既遂成立的条件从多到少 的一种排列。 三、既遂犯的处罚原则 按法定量刑幅度处罚。

第三节
一、概念

犯罪预备

犯罪预备是 指为了犯罪而开始准备工具和创造条件 的行为,由于行为人意志以外的原因而未能着手实 施犯罪实行行为的停止形态。

思考:还没有“开始”犯罪,为何要构成犯罪?
二、构成特征 1、 行为人已经开始实施犯罪的预备行为

即:准备工具行为;创造条件行为
注意:1、单纯“犯意表示”不是犯罪。 2、有的预备行为单独可能构成犯罪。

2、 行为人尚未着手实施犯罪;

3、 因为意志以外的原因而停止下来。
“意志以外的原因”是指违背行为人本意,足以阻 止行为人犯罪意志,迫使其停止行为的各种主、客观 因素。 三、预备犯处罚原则 可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。

第四节
一、概念

犯罪未遂

犯罪未遂是指已经着手实施犯罪,由于行为人意志以 外的原因使得犯罪未得逞的行为状态。 二、 构成特征

1、 已经着手实施犯罪;
即行为人已经开始实施刑法分则规范所规定的犯罪 构成客观方面的行为—实行行为。

是犯罪预备与犯罪未遂的区别标准。

案例:

认定是否 “着手”应考虑以下因素: 1、行为必须对犯罪的直接客体造成了直接威胁; 2、行为能直接导致危害结果的发生; 3、行为能表现其犯罪意图,实现犯罪目的。

注意:
实行行为有单一实行行为和双重实行行为。

双重实行行为:包括手段行为和目的行为,行为 人只要开始实施手段行为即“着手”。
如:抢劫罪

2、 犯罪未完成而停止; “未完成”即未达到既遂。 3、 所致。 犯罪未完成而停止是行为人意志以外的原因

“意志以外的原因”指违背犯罪分子本意的其他因 素,使得犯罪分子客观上不能或主观上感到不能完成 犯罪。 包括:客观原因:如被害人反抗、第三人阻止等

自身原因:能力欠缺、力气不足等
主观原因 :认识错误导致错误判断。 思考: 对法律惩罚的畏惧是否可以认定为“意志 以外的原因?

三、犯罪未遂类型 1、实行终了未遂与未实行终了未遂; 2、能犯未遂与不能犯未遂。 四、 未遂犯的处罚原则 可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。

案例:1、为抢劫乘出租车案;
2、挤进门意图抢劫案; 3、投放毒药意图杀人案。

第五节
一、概念:

犯罪中止

犯罪中止是指故意犯罪过程中犯罪人出于自己的意 志而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。 思考: 犯罪中止是否发生在故意犯罪的某一特定 阶段? 二、构成特征 1、时间性。

即犯罪处于运动过程中,尚未形成任何停止形态 的情况下放弃犯罪。
思考:“廉洁帐号”的犯罪性法律认识。

2、自动性。
指行为人出于本人的意愿停止犯罪。 思考:意志以外和意志以内的原因共同作用应如何认 定? 3、彻底性、有效性。 彻底停止犯罪,有效地防止法定危害结果发生。 三、中止犯的刑事责任 没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害应当减 轻处罚。 注意:1、行为犯、危险犯既遂后不能再认定有中止; 2、自动放弃重复侵害行为应当认定为中止。

第十一章
第一节
一、概念

共同犯罪
共同犯罪概述

共同犯罪指二人以上共同故意犯罪。

思考:
1、共同犯罪与单独犯罪的区别。 2、如何理解共同犯罪与犯罪构成的关系? 3、是否只要共同的行为导致了危害结果的发生就是 共同犯罪?

第二节
一、主体条件:

共同犯罪的成立条件

二个以上符合犯罪主体要件要求的人。
自然人、单位。

注意:“间接正犯”及处理; 思考:
1、不具有特殊身份的人与具有特殊身份的人共同故 意实施特殊主体的犯罪,可否成立共同犯罪? 2、单位犯罪的单位与本单位的直接责任人和主管人 员是不是共同犯罪?

二、客观条件: 有共同的犯罪行为。 指各行为人的行为都指向同一犯罪,互相联系,互 相配合,形成一个统一的犯罪活动整体。

实践中:共同犯罪人在实施犯罪时所处的地位,具 体分工,参与程度,参与时间可能各不相同,但他们 都为了同一犯罪,指向同一目标。每个共同犯罪人的 行为与危害结果间都有刑法上的因果关系。
注意:并不要求每个人都必须实施刑法规定的某一 犯罪客观行为。

三、主观条件: 有共同的犯罪故意。 首先,要求各共同犯罪人都明知共同犯罪行为的性质 及危害社会的结果,并且希望或放任结果的发生。 其次,要求各共同犯罪人主观上相互沟通,彼此协调, 并认识到自己不是在孤立地犯罪,而是和他人共同犯罪。

理解:“片面的共同犯罪”
不属于共同犯罪的情况: 共同过失犯罪;罪过形式不同的犯罪;同时犯;共同 实施没有重合内容的不同犯罪;超过共同故意之外的犯 罪;事前无通谋的窝藏、包庇行为及窝赃、销赃行为。

三、共同犯罪的形式 (一)任意的共同犯罪和必要的共同犯罪; (二)事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯 罪; (三)以共同犯罪人之间有无分工划分,简单共同 犯罪与复杂共同犯罪; (四)以共同犯罪人之间有无组织形式划分:一般 共同犯罪和犯罪集团 。

犯罪集团:三人以上,为共同实施犯罪而组成的较 为固定的犯罪组织。
犯罪团伙、犯罪集团、黑社会组织。

第二节
一、主犯

共同犯罪人及其刑事责任

组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪 中起主要作用的犯罪分子。 1、犯罪集团的组织、领导者; 2、其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。 认定: 看在共同犯罪中是否起主要作用,应根据他在共同犯 罪所处的地位,实际参加的程度,具体罪行的大小,对 结果发生的作用等全面考虑。

对主犯的处罚: 1、对犯罪集团首要分子,应按集团所犯全部罪行处 罚; 2、其他主犯,按其所参与或组织指挥的全部犯罪处 罚。 二、从犯 指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪人。 1、起次要作用的实行犯或教唆犯;

2、起辅助作用的犯罪分子。
对从犯的处罚:应当从轻、减轻或免除处罚。

三、胁从犯 胁从犯是被胁迫参加犯罪的人,即在他人的威胁下 并非完全自愿地参加共同犯罪,并在共同犯罪中起较 小作用的人。 注意:

1、被诱骗参加犯罪的不再认定为胁从犯;
2 、身体完全受到强制,彻底丧失意志自由实施的 某种行为的,不应认定为胁从犯。

对胁从犯的处罚:
应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

四、教唆犯 指故意地怂恿、指使具有刑事责任能力的人犯罪 的人。 争论观点: 教唆行为不能作为共同犯罪行为,而应 单独设立教唆罪。 注意: 1、教唆对象是具有刑事责任能力的人。 2、被教唆人是否产生犯意不影响教唆犯的成立。

3、以被教唆人是否实施犯罪可把教唆犯分为:
共犯教唆犯 独立教唆犯

处罚: 1、定罪。一般以所教唆的犯罪定罪。 2、对教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的作用 进行处罚。 3、教唆未成年人犯罪应从重处罚;

4、被教唆人没有实施被教唆之罪的,可以从轻处 罚。(特殊的共同犯罪)
思考:

第4种情况可否叫作“教唆未遂”?

第十二章 数罪形态
一、罪数的判断标准
1、罪数概述 罪数是指一人所犯之罪的数量,即同一主体行为 构成犯罪的数量。

区分罪数的意义 :有利于准确定罪、量刑。
2、罪数的判断标准 争议观点: 行为标准说;法益标准说; 犯意标准说;构成要件标准说。

犯罪构成标准说
行为具备一个犯罪构成 一罪

行为具备数个犯罪构成
犯罪构成标准说的适用:

数罪

1、犯罪构成是具有实质内容的,要求对各种犯罪构成 本身有正确认识。 2、在判断现实所发生的犯罪事实是否完全属于某一犯 罪构成所预定的内容时,要坚持主客观相统一的原则。 3、应用此标准时,也要考虑刑法的特殊规定,参照合 理的司法实践经验。

例如:
1、应当定“数罪”,但是规定定“一罪”的:

拐卖妇女同时强奸被拐卖妇女的;或诱骗、强 迫被拐卖妇女卖淫的。交通肇事逃逸致人死亡的。
2、有的定“数罪”,有的定“一罪”: 走私同时以暴力的方法抗拒缉私的定数罪;但 组织他人偷越国(边)境同时以暴力抗拒检查的 只定一罪。

二、特殊一罪的类型:
(一)实质的一罪

1、继续犯:也称持续犯,指作用于同一对象的一个犯
罪行为从着手实行到行为终了,犯罪行为与不法状态在 一定时间内同时处于继续状态的犯罪。 1)必须是一个犯罪行为。 2)必须是不间断地持续作用于同一对象。 3)必须是犯罪行为与不法状态同时继续。

4)必须是从着手到行为终了继续一定时间。
注意:继续犯与状态犯、即成犯、接续犯的区别。 处断:定一罪。

2、想象竞合犯
指行为人基于一个犯罪意图支配下的数个罪过,实 施一个危害行为,却触犯了数个罪名的犯罪形态。

特点:
1)实质是一罪; 2)因造成数个不同的结果而似乎符合数罪。 处断:从一重罪定罪。 注意:与法规竞合的区别

法规竞合:是一个行为同时触犯两个以上的法律条 文,而法律条文之间存在着包容关系,因而只适用其 中一个发条,定一罪的情形。 定罪原则:特别法优于普通法适用原则。

3、结果加重犯
指实施基本犯罪构成要件的行为,发生基本犯罪构 成要件以外的重结果,因而刑法规定加重处罚的形态。 要件: 1)实施基本犯罪构成要件的行为;

2)产生了基本犯罪构成要件以外的重结果;
3)行为人对重结果的产生一般是过失,有的是故意。 处断: 定一罪,加重处罚。

(二)法定的一罪

1、结合犯
指数个各自独立的犯罪行为,根据刑法的明文规定, 结合而成为另一个独立的新罪的形态。
要件:

1)所犯数罪原为数个独立的犯罪;
2)结合成另一个独立的新罪; 3)刑法明文规定结合。 处断:依照刑法规定的新罪定罪。

例:刑法第269条

《中华人民共和国刑法》
第269条:犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、 抗拒抓捕或者毁灭证据而当场使用暴力或者以暴力 相威胁的,依照本法第263条(抢劫罪)定罪处罚。 如:

盗窃罪
抢劫罪 故意伤害罪

2、集合犯
指行为人以实施不定次数的同种犯罪行为为目的, 虽然实施了数个同种犯罪行为,刑法规定还是作为一 罪论处的形态。 要件: 1)以实施不定次数的同种犯罪行为为目的; 2)实施了数个同种犯罪行为; 3)刑法规定为一罪。 种类:常业犯、营业犯。 处断:以法定的一罪定罪。

(三)处断的一罪

1、连续犯
指行为人基于同一或概括的犯罪故意,连续多次实 施数个同一性质的犯罪行为,依法以一罪论处的形态。 要件: 1)客观方面实施了数个同一性质的犯罪,触犯同一 个罪名; 2)主观方面基于同一或概括的犯罪故意;

3)数个行为具有连续性。
处断: 定一罪;法律作为从重处罚情节的依法从重处罚。

2、牵连犯
指以实施某一犯罪为目的,其方法行为或结果行为又 牵连触犯其他罪名的形态。 要件: 1)以实施一个犯罪为目的;

2)必须有两个以上的行为;
3)数个行为之间具有牵连关系; 4)数个行为触犯了不同罪名。 处断: 从一重罪定罪。法律明确规定数罪并罚的依法律规定。

3、吸收犯
指数个犯罪行为,其中一个犯罪行为被另一个犯罪 行为吸收,仅定吸收之罪的形态。

要件:
1)具有数个犯罪行为; 2)数个行为之间具有吸收关系; 表现:重行为吸收轻行为;实行行为吸收预备行为; 主行为吸收从行为。

处断:依照吸收行为定罪。

刑罚总论

第十三章 刑事责任
一、概念
刑事责任是指行为人因其犯罪行为所应承受的、 代表国家的司法机关根据刑事法律对该行为所作的否 定评价和对行为人进行谴责的法律地位和状态。 二、特点 1、包含对犯罪行为的非难性和对犯罪人的谴责性 2、具有法律性 3、必然性与平等性。

4、严厉性与专属性

三、刑事责任的根据
指一种能够引起刑事责任产生并决定刑事责任存 在的一种法律事实。

刑事责任的根据是符合法定犯罪构成的事实
四、刑事责任的实现方式 1、通过给予刑罚处罚实现。 2、通过适用实体法上的非刑罚 处罚方法实现。

3、通过宣告行为构成犯罪实现。

思考:
如何看待刑事责任与刑罚的关系?

第十四章 刑罚概述
一、 刑罚概念 定义: 指刑法规定的由国家审判机关依法对犯罪的人所 适用的限制或剥夺其一定权益的最严厉的强制性法 律制裁方法。 特点: 1、内容为对受刑罚者一定权益的限制或剥夺。

2、对象只能是犯罪人。
3、刑罚的根据在于刑法的明文规定。 4、适用主体特定。

二、刑罚权
1、定义: 刑罚权 是基于犯罪行为对犯罪人实行刑罚惩罚的 国家权能。 2、特点: 1)是国家统治权的组成部分 2)反映了国家与犯罪人之间的刑事法律关系 3)是国家对犯罪人实行刑罚处罚的实体权利

4)是刑罚创制权、裁量权和执行权的统一。
3、刑罚权的根据:实现社会的正义观念,维护 合法权益免受犯罪侵犯。

三、刑罚功能
概念: 指国家创制、裁量和执行刑罚对人们可能产生的积 极作用。 种类:

1、对犯罪人的功能
限制、消灭其再犯条件的功能 ;改造功能 ;感化 功能

2、对被害人及其家属的功能:安抚功能
3、对社会其他成员的功能 威慑功能 ;教育功能 ;鼓励功能

四、刑罚目的
概念: 指国家制定、适用、执行刑罚的目的,也即国家 的刑事立法采用刑罚作为对付犯罪现象的强制措施 及其具体适用和执行所预期实现的效果。 内容:报应 1、特殊预防 针对犯罪分子而言。 预防

2、一般预防
针对其他人员。

第十五章 刑罚的体系和种类
刑罚体系:
指刑法规定的按一定顺序排列的各种刑罚方法 的总和。

我国刑法中刑罚的体系:
1、分主刑和附加刑;

2、主刑按照由轻到重的顺序排列。

注意:学习重点是每一刑种的刑期和执行特点。

主刑
一、管制
1、概念:是对罪犯不予关押,但限制其一定自由, 由公安机关执行和群众监督改造的刑罚方法。 2、特点:

1)不予关押;
2)限制其一定的人身自由。 3、执行机关:当地公安机关。 4、期限:3月—2年;数罪并罚不超过3年。

注意:先前羁押1日折抵刑期2日。

二、拘役
1、概念: 拘役是短期剥夺犯罪人自由,就近实行劳动改造的 刑罚方法。 2、特点:

1)剥夺罪犯人身自由;
2)期限较短;(1月—6月,并罚不超过1年) 3)就近执行。(就近的拘役所、看守所或监狱) 4)享受一定的待遇。

注意:先前羁押1日折抵刑期1日。

三、有期徒刑
1 、概念: 是剥夺犯罪人一定期限的自由,实行强 迫劳动改造的刑罚方法。 2、特点: 1)期限较长;

2)强迫劳动改造。
3、期限: 6月—15年,数罪并罚不超过20年

注意:先前羁押1日折抵刑期1日。

四、无期徒刑
1、概念:

剥夺犯罪人终身自由,实行强迫劳动改造的刑罚 方法。
2、特点:

1)剥夺罪犯终身自由;
2)强迫劳动改造。 3)必须附加剥夺政治权利终身。

注意:先前羁押日期不能折抵刑期。

五、死刑
1、概念: 死刑是剥夺犯罪人生命的刑罚方法,也称极刑。

思考:死刑的存废争议。
2、死刑的适用原则:限制死刑的适用。

1)适用条件上:罪行极其严重。
2)适用对象上:犯罪时未满18周岁;审判时怀孕 的妇女不适用死刑。 思考: 审判时已经满 18 周岁的,和审判前羁押期 间堕胎的妇女可否判死刑?

死刑存废争议:
死刑存置论:
1、“杀人者死”天经地义;2、死刑给其他人极大的威 吓;3、死刑废止会对面对罪犯的人的生命受到极大的 威胁。 死刑废止论: 1、死刑太残酷;2、死刑给其他人的威吓未得到证实; 3、错判无法挽回;4、国家反对罪犯杀人,自己又杀人, 前后矛盾;5、对受害人的经济赔偿无益; 贝卡利亚:基于天赋人权和社会契约,主张国家和社会 无权剥夺一个人的生命。 我国:1、犯罪形势严峻,废除死刑不明智; 保留死刑 限制死刑 2、“杀人偿命”被广泛地认同;

3、物质水平底,人的价值相对不大。

3)适用程序上:死刑复核程序。 4)死刑执行制度上: 死缓制度: 对于应当判处死刑的犯罪分子,如果不是必须立即执行的, 可以判处死刑同时宣告缓期2年执行。 死缓制度的执行: 1、死缓执行期间没有故意犯罪,二年期满后减为无期徒 刑;

2、死缓执行期间有重大立功表现,二年期满后减为15年 以上20年以下有期徒刑;
3、死缓执行期间故意犯罪的,查证属实,核准执行死刑。

附加刑
一、罚金
人民法院判处犯罪分子向国家缴纳一定数额金钱的刑罚 方法。 注意:与罚款区别。

二、剥夺政治权利 三、没收财产
是将犯罪人所有财产的一部或者全部强制无偿地收归 国有的刑罚方法。

四、驱逐出境
是强迫犯罪的外国人离开我国国(边)境的刑罚方法。

剥夺政治权利
1、定义:剥夺政治权利指剥夺犯罪人参加管理国家和 政治活动的权利的刑罚方法。 2、适用方式:独立适用;应当附加适用;可以附加适 用。

3、期限:1)终身
2)3—10年 3)1—5年

被判无期徒刑、死刑的

死缓减为有期徒刑的 独立适用或有期、拘役附加适用的 被判管制刑附加适用的

4)与管制刑期相同

4、期限的起算:注意:被判处有期徒刑、拘役附加剥 夺政治权利的,剥夺政治权利的期限从主刑执行完毕或 假释之日起计算。

第十六章 刑罚裁量
一、刑罚裁量概述

刑罚裁量简称量刑,指人民法院根据行为人所犯罪行 及刑事责任的轻重,在定罪的基础上,依法决定犯罪分 子是否判处刑罚,判处何种刑罚、刑度或所判刑罚是否 立即执行的刑事审判活动。
二、量刑原则 1、以犯罪事实为根据。

2、以刑法规定为准绳。

刑罚个别化

三、量刑情节 1、概念 指人民法院在对犯罪分子量刑时,据以决定处罚轻 重或者免除处罚的主客观事实情况。 2、分类

法定量刑情节
注意: “应当”与“可以”;“从轻”与“减 轻”之分

酌定量刑情节
实践中有:犯罪手段,侵害对象,损害后果,犯 罪时间、地点,动机,犯罪后态度,一贯表现等。

第十七章 刑罚裁量制度
第一节
一、概念 累犯 是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚,刑罚执行完 毕或赦免以后,在法定期限内又犯一定之罪的犯罪人。





二、累犯的刑事责任。
对累犯应当从重处罚。 三、分类和构成条件 普通累犯 特别累犯

普通累犯

1、前罪和后罪必须是故意犯罪;
2、前罪被判处有期徒刑以上的刑罚,后 罪应当被判处有期徒刑以上的刑罚; 3、后罪发生在前罪刑罚执行完毕或赦免 以后5年之内。

(二)特别累犯 (危害国家安全罪累犯)

构成条件:
(并与普通累犯的区别)

1、前后罪都是危害国家安全罪;
2、被判刑的轻重不受限制;

3、不受两罪相距期限是限制。

第二节
自首
一、定义:

自首和立功

是指犯罪分子犯罪后自动投案,如实供述自己的罪行 的行为。
二、自首的种类和成立条件: 1、一般自首 成立条件:自动投案;如实供述自己的罪行。

2、特别自首
三、自首的认定。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若 干问题的解释》相关规定。

四、自首犯的刑事责任: 可以从轻、减轻处罚,犯罪较轻的可以免除处罚。

立功
立功 是指犯罪分子揭发他人犯罪行为,查证属 实,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等 情况的行为。 一般立功表现:可以从轻或减轻处罚;

重大立功表现:可以减轻或免除处罚;
自首又有重大立功表现:应当减轻或免除处罚。

第三节
一、概念

数罪并罚

数罪并罚是指对一人所犯数罪,合并处罚的制度。 二、我国数罪并罚的原则 以限制加重原则为基础,兼采其他原则的合理因素。

1、吸收原则:死刑、无期徒刑吸收其他主刑
2、限制加重原则:数罪均为有期徒刑或拘役或管制 总和刑期以下,数刑中最高刑期以上酌情选择刑期 。

注意:“限制加重”不是简单相加。
3、并科原则:异种附加刑并科。同种附加刑限制加重 或吸收。

三、数罪并罚原则的具体运用
1、判决宣告前一人犯数罪的合并处罚: 按一般原则处罚。

2、“漏罪”的处罚:

甲于2000年3月因故意伤害 “先并后减” 罪被判有期徒刑5年,附加 3、“新罪”的处罚: 剥夺政治权利1年。2001年6 月,发现其在1998年10月还 “先减后并” 犯有抢劫罪,经审理抢劫罪 被判有期徒刑8年,附加罚 金5000元。

案例:

计算甲还应执行的刑罚。

第四节
一、概念

缓刑

缓刑是指对原判刑罚附条件不执行的一种刑罚制度。 二、一般缓刑 条件:

1、犯罪分子必须是被判处拘役或者3年以下有期徒 刑;
2、犯罪分子不是累犯; 3、根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,认为适 用缓刑确实不致再危害社会。 战时缓刑

三、缓刑的执行 1、缓刑考验期 拘役为原判刑期以上1年以下,不少于2月; 有期徒刑为原判刑期以上 5年以下,不少于1年; 2、缓刑执行 执行期间应当遵守的纪律:

四、法律后果: 1、在缓刑考验期内犯新罪或发现有漏罪, 或违反法律、法规或监管制度,情节严重的, 应当撤消缓刑,执行刑罚;

2、不具有上述情节的,缓刑考验期满, 原判刑罚就不再执行。

思考:缓刑考验期满后5年内又犯罪,可 否认定为累犯?

第十八章 刑罚执行制度
刑罚执行是指有行刑权的司法机关依法将生效的刑事 裁判对犯罪分子确定的刑罚付诸实施的刑事司法活动。

减刑
一、概念

减刑是指对被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑 的犯罪分子,根据其在刑罚执行期间的悔改表现或立功 表现,而适当减轻其原判刑罚的制度。 减刑的限度:
实际执行的刑期不少于:1、被判管制、拘役、有期 徒刑的,不少于原判刑期的1/2;2、被判无期徒刑的不 少于10年。

二、减刑的适用条件 1、适用对象: 被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子; 2、适用根据: 其在刑罚执行期间的悔改表现或立功表现;

三、减刑的程序
1、执行机关提出建议书; 2、监狱所在地中级人民法院组成合议庭审理。

假释
一、概念 假释是指对判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在执 行一定刑期以后,认为其确有悔改表现,不致再危害社 会,因而附条件地将其提前释放的一种刑罚制度。 二、假释的适用条件

1、适用对象:判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子; 累犯和严重暴力犯罪被判10年以上有期徒刑、无期徒刑 的犯罪分子除外。 2、适用条件:在执行一定刑期以后,认为其确有悔 改表现,不致再危害社会。

三、假释的程序。 1、假释考验期 有期徒刑为未执行完的刑期; 无期徒刑为10年。 2、考验期内应当遵守的纪律。 与缓刑考验期内应当遵守的纪律基本相同。

第十九章 刑罚的消灭
时效
一、时效定义: 指刑法规定的对犯罪人追究刑事责任或者执行刑 罚的有效期限。 二、分类: 1)追诉时效:是刑法规定的,追究犯罪人刑事责 任的有效期限。我国只有追诉时效。

2)行刑时效:是刑法规定的,对被判处刑罚的人 执行刑罚的有效期限。
三、追诉时效的期限和期限的计算

时效中断、时效延长

赦免
一、赦免概念 是国家宣告对犯罪人免除其罪、免除其刑 的一种法律制度。 二、种类:

] 大赦与特赦
三、我国特赦制度的特点 已有7次特赦。

刑法总 论复习

刑法论

刑法概说,基本原则,效力范围 犯罪概念 犯罪客体 犯罪客观方面
危害行为 危害结果 因果关系 时间地点 故意 过失

犯罪构成
总 论 犯罪论 犯罪主体 正当行为 共同犯罪 犯罪形态 罪数 分 论 刑事责任论 犯罪主观方面 犯罪既遂 犯罪预备 犯罪未遂 犯罪中止 刑罚
刑罚种类 刑罚裁量 刑罚执行 刑罚消灭

刑 法 学

目的动机
认识错误


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