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刑法学总论课件


刑法学课程
刑法学是一门古老而又富有生命力 的学科,她内容丰富,体系完整。 本课程将围绕着刑法的总论(本体 论、犯罪论、刑罚论)及刑法的分 论两编对刑法学进行探析, 力求呈现一个完整清晰的刑 法理论脉络。
| 冯


李 斯 特

刑 法 既 是 善 良 人 的 大 宪 章

又 是 被 告 人 权 利 的 大 宪 章

甘肃政法学院 郜占川
二○一○年五月

刑法学课程

崇德明法

弘毅致公

一、刑法学的历史发展 二、刑法学的理论体系 三、刑法学的研究方法 四、研究意义 胸怀造就法学家

导言

一、刑法学的历史发展
1 贝卡里亚的《论犯罪与刑罚》一书, 奠定了刑法学的基础。 2 社会主义刑法学在俄国十月革命胜利 之后诞生。 3 我国在毛泽东思想的指导下将前苏联 的刑法理论与本国的具体情况相结合以 创建自己的刑法学。

导言

二、刑法学的理论体系
刑法学的理论体系:是指依据一定 的知识原理、原则,将刑法学的具 体研究对象加以排列组合所形成的 有机统一的理论结构形式。

导言

三、刑法学研究方法
(一)刑法学研究的方法论基础 1.要用阶级分析的方法研究刑法 2.要用历史、发展的观点研究刑法 3.要理论联系实际地研究刑法 (二)刑法学的具体研究方法 1.注释方法 2.比较方法 3.历史方法 4.案例方法 5.社会学方法

导言

四、研究意义
研究刑 法学的 意义

第一编 刑法总论
刑法之本体论 第一章 刑法概说 第二章 刑法的基本原则 刑法之犯罪论 第四章 第五章 第六章 犯罪及刑事责任 犯罪客体 犯罪客观方面 第七章 第八章 第九章 犯罪主体 犯罪主观方面 故意犯罪的停止形态 第十章 共同犯罪 第十一章 罪数形态 第十二章 阻却犯罪性事由 第三章 刑法的效力范围

刑法之刑罚论
第十三章 第十四章 第十五章 第十六章 第十七章 第十八章 第十九章 刑事责任概说 刑罚概述 刑罚的体系和种类 刑罚裁量 刑罚的裁量制度 刑罚执行 刑罚消灭

中南财经政法大学 ● 刑法学系
二○○七年五月

第一编 刑法总论

第一章 刑法概说
刑法本体论

【内容提要】
本章主要阐述了刑法的概念、表现形式与分类,我国刑 法的阶级性质与法律性质,我国刑法的根据与任务、我国刑 法的体系与结构,刑法解释的概念与分类。

【本章重点问题】
1.刑法的概念 2.刑法的表现形式与分类 3.刑法的结构 4.刑法解释的分类

【本章关键术语】
刑法 刑法典 单行刑法 附属刑法 刑法体系 刑法解释

第 一 编

第一节 刑法的概念

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

一、刑法的概念 (一)刑法的内涵 刑法是掌握政权的阶级即统治阶级, 为了维护本阶级政治上的统治和经济上的 利益,根据自己的意志,规定哪些行为是 犯罪和应负刑事责任,并对被确为犯罪的 人给于什么样的形式制裁的法律。由于犯 罪、刑事责任与刑罚是刑法的基本内容, 因此我国刑法学界一般认为:刑法就是规 定犯罪、刑事责任与刑罚的法律

第 一 编

* 关于刑法概念的争议
第一节 刑法的概念

刑 法 刑 总 法 论 本 体 论 之 刑 法 概 说
目录

(一)?刑法是掌握政权的统治阶 级,为了维护本阶级的统治和利益, 根据自己的意志,规定何种行为是 犯罪并对该行为处以何种刑罚的法 律。? (二)?刑法是规定犯罪、刑事责 任和刑罚的法律。? (三)刑法是?规定犯罪及其刑事 责任的法律规范的总和?

第 一 编

第一节 刑法的概念

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

(二)刑法的渊源 1.刑法典、刑法修正案 2.单行刑法 3.附属刑法 4.民族自治地方的省级人民代表大会根据 当地民族的政治、经济、文化的特点和刑 法典的基本原则所制定的变通与补充规定。 5.香港、澳门特别行政区适用的刑法

第一节 刑法的分类

第 一 编

(三) 刑法的分类
1.广义刑法 与狭义刑法 2.普通刑法 与特别刑法

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

刑法 分类

3.形式刑法 与实质刑法

4.伦理刑法 与行政刑法

第 一 编

二、刑法的性质
1.阶级社会的产 物 2.体现统治阶级 意志,维护统治 阶级利益 3.由国家的阶级 性决定

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

1.刑法的特定性 2.刑法的广泛性

3.刑法的严厉性

第二节 刑法的创制

第 一 编

第二节 刑法的根据和任务

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

刑 法 的 根 据

基本法根据:宪法

实践根据:同犯罪作斗争 的具体经验及实际情况

第 一 编

第二节 刑法的任务

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

刑 法 的 任 务

(1)保卫国家安全、人民民主专 政政权和社会主义制度 (2)保护社会主义的经济基础 (3)保护公民的各项权利 (4)维护良好的社会秩序和安定 的生活局面

第 一 编

第三节 刑法的体系和解释
第三节 刑法体系

一、刑法体系
1.概念

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

广义的刑法体系——指刑法的各种渊源及其相 互关系
狭义的刑法体系——指刑法典的组成和结构 2.我国刑法典的体系 编、章、节、条、款、项 3.条款:同一条款可能只表达一个意思,也可能 包含两个以上意思。 4.但书:(1)与前段意思相反;(2)前段意思 的例外;(3)对前段意思的限制;(4)对前段 意思予以补充

第 一 编

第三节 刑法的体系和解释
二、刑法的解释 (一)刑法解释的意义
刑法解释是对刑法规定意义的阐明。

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

(二)刑法解释的效力
(1)立法解释:指由国家立法机关即全国人民代 表大会及其常务委员会所作的刑法解释。
(2)司法解释:指由国家最高时发机关依据法律 的授权对刑法规定的含义所作的说明 (3)学理解释:指由未经国家立法机构授权的机 关、单位、社会团体、学术组织以及专家学者个人 对刑法所作的解释。
极度的精密在法律中受到非难

第 一 编

第三节 刑法的体系和解释
(三)刑法解释的方法
(1)文理解释:指从刑法条款用语的 语义及通常使用方式出发来说明刑法规定 含义的解释方法。 (2)论理解释:指按照立法精神,联 系刑法产生的缘由、沿革及其他有关事项, 对刑法规定作逻辑分析,从而阐明其真实 含义的解释方法。 常见的论理解释是扩张解释、限制解 释和当然解释。
极度的精密在法律中受到非难

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

第 一 编

* 关于刑法解释立场的争议

刑 法 总 刑 论 法 本 体 论 之 刑 法 概 说 目录

(1)主观说:刑法解释的目标应 是阐明立法时立法者的意思。
(2)客观说:刑法解释应揭示的 是适用时刑法之外的意思。 (3)折中说:是调和主观说和客 观说的一种法律解释学说。

极度的精密在法律中受到非难

第一编 刑法总论
第二章 刑法的基本原则

第二章 刑法的基本原则
刑法本体论
没有法律就没有犯罪 没有法律就没有刑罚

【内容提要】
本章主要阐述了刑法基本原则的概念、刑法基本原则对 刑事立法与刑事司法的指导意义,最刑法定原则、适用刑法 平等原则的内涵及其立法体现和司法运用。

【本章重点问题】
1.刑法基本原则的含义 2.罪刑法定原则的立法体现和司法适用 3.适用刑法平等原则的司法适用 4.罪责刑相适应的立法体现和司法适用

【本章关键术语】
刑法基本原则 罪刑法定 适用刑法平等 罪责刑相适应

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法基本原则

目录

第一节

刑法基本原则的概念与意义 罪适 刑用 法刑 定法 原平 则等 原 则 罪 责 刑 意 相 义 适 应 原 则
1.对刑事立法 具有先导性意 义
2.对刑事司法 实践具有指导 作用 3.对刑法任务 与目的的实现 具有保障作用

刑法基本原则 是指刑法本身 所具有的,贯 包 穿刑法始终, 指导和制约刑 括 事立法和刑事 司法全过程的, 带有全局性、 根本性的准则。

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

第二节
1.一般认为,罪 刑法定原则的思 想渊源最早可以 追溯到1215年英 王约翰签署的 《大宪章》第39 条的规定。

罪刑法定原则
2.启蒙时期 洛克、 孟德斯鸠、贝卡里 亚等三权分立的思 想也蕴含着罪刑法 定的精神。

一、罪刑法定原则的渊源与含义 (一)罪刑法定原则的渊源

费 尔 巴 哈

3.罪刑法定原则真正 成为基本原则,近代 刑法学鼻祖的德国刑 法学家费尔巴哈功不 可没。

孟 德 斯 鸠

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

4.现代意义上 罪刑法定原则 的法律渊源是 法国1789年的 《人权宣言》 (第8条)、 1791年的《法 国宪法》和 1810年的《法 国刑法典》。

5.英美法系,主要 体现在程序法中。 ?正当的法律程序?

《人权宣言》封面

6.成为国际人权法上 的基本原则。

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

罪刑法定原则的思想基础
沿革意 义上之 思想基础 自然法理论 三权分立思想 心理强制说

现代理论 认为其思 想基础为

民主主义

自由主义

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

成文法主义 罪 刑 法 定 (二) 原 则 的 含 义 形式侧面

禁止事后法
禁止类推

禁止绝对不定期刑
实质侧面 刑罚法规的 明确性原则 刑罚法规内 容的适正性 禁止处罚不当 罚的行为 禁止不均衡的、 残虐的刑罚

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

二 罪刑法定原则在我国刑法中的体现
罪刑法定原则的立法(法定)化成为刑法修订和我国刑法 发展的一个重要标志。这一原则体现在:

罪之法定
1.对犯罪概念的确定 2.对犯罪构成要件的规定 3.对具体犯罪,刑法分则 规定了具体的构成要件

刑之法定
1.总则中对刑罚种类的规定 2.总则中对量刑原则的规定 3.分则中明确规定了各种具体 犯罪的刑种和刑度

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

三、罪刑法定原则在我国刑法中的体现
1《刑法》重申了1979年《刑法》为解决刑法溯及力问题而 确定的从旧兼从轻规则。 2《刑法》取消了1979年《刑法》第79条关于刑事类推的规 定,废止了这一和罪刑法定原则的内容相互冲突的具体制 度。 3《刑法》在法定刑的设臵上进一步细化量刑幅度已降低刑 法的不确定性。 4《刑法》在罪刑规范的表述方面力求尽可能的清楚、确切。 5《刑法》进一步强调刑法规定的适当性。

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

三、罪刑法定原则的司法适用
? (1)严格认定犯罪。 ? (2)准确裁量、执行刑罚。 ? (3)正确进行刑事司法解释。

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

*我国罪刑法定原则的立法完善
“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑; 法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。?

思考:这被称之为积极的罪刑法定 与消极的罪刑法定,是否合理呢?

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚

?1.从罪刑法定原则产生与发展来看,罪刑

法定原则就是消极的限制机能,即限制国家 权力,保障个人自由。
?2.从国际公约的规定看,罪刑法定原则也

是消极的
?3.从其他国家的规定看,都只是从消极的

层面规定罪刑法定原则。如德国、法国、瑞 士等。
建议将其修改为:?行为时法律没有明文 规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。?

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
任何权力都不得位于法律之上

第三节 适用刑法平等原则
一、适用刑法平等原则的渊源与含义
? 1、近代欧洲启蒙思想家提出?人生而平 等?的口号 ? 2、作为一项法律原则,最早是法国1789 年《人权宣言》。 ? 3、适用刑法平等原则是法治的基本要求。

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
王子犯法 与庶民同罪

我国刑法第4条明文规定: “对任何人犯罪,在适用法律上一律平等。 不允许任何人有超越法律的特权。?
基本含义是:
1.对任何人,只要他没有违反刑法,都平等地受到刑法的保护。
2.任何人犯罪后,无论其家庭出身、社会地位、职业性质、教 育程度、政治面貌、宗教信仰、财产状况如何,都应一律平等 地适用刑法,依法定罪、量刑和行刑,而不允许任何人有超越 法律不受刑事制裁的特权。

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
法不是针对个别人而是针对一般人而设计

三、适用刑法平等原则的具体体现
(一)在认定犯罪上应一律平等

(二)在刑法裁量方面应一律平等
(三)在刑罚执行上应一律平等 注意:平等并不等于无差别,平 等与区别对待并不矛盾。关键在于造 成差别的原因

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
罪责越重 刑罚越重

第四节 罪责刑相适应原则
一、罪责刑相适应原则的渊源与含义
(一)罪责刑相适应原则的渊源与含义 1. “以眼还眼、以牙还牙、以血还血”是这一观念最 远处的表现形式。 2. 十七八世纪资产阶级启蒙思想家倡导罪刑相适应主 要是基于更有效的俄制犯罪以及防止滥用刑罚权的考虑。 3. 19世纪末,罪刑相适应思想注重刑罚与犯罪人的主 观恶性和人身危险性等个人情况相适应。

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
罪责越重 刑罚越重

刑罚首先要与犯罪的社会危害性相适应(犯罪性质、 犯罪情节、主观恶性与客观危害)。其次要与犯罪人 的人身危险性相适应。

体现在:
(一)在立法上,立法者应主要根据犯罪性质、犯罪情节 来规定法定刑,侧重一般预防,兼顾人身危险性。 (二)在量刑时,法官既要根据行为人的犯罪行为,同时 也要考虑人身危险性来裁量刑罚。特殊预防为主,兼顾一 般预防。 (三)在执行时,主要考虑人身危险性,侧重特殊预防。

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
罪责越重 刑罚越重

二、罪责刑相适应原则的表现
1、确立了科学严密的刑罚体系

立法上表现

2、规定了区别对待的处罚原则 3、规定了一系列刑罚制度 4、设臵了轻重不同的法定刑幅度

司法适用的要求

1、纠正重定罪轻量刑,定 罪量刑并重 2、纠正重刑主义,罚当其罪 3、树立宽严相济的刑法理念

第一编 刑法总论 目录

刑法本体论之刑法基本原则
罪责越重 刑罚越重

* 刑法基本原则究竟有哪些?
观点一: 应有罪刑法定原则、罪刑相适应原则 和罪责自负原则 观点二:应有罪刑法定原则、罪刑相适应原则、 主客观相统一原则和惩办与宽大相结合原则 观点三:应有罪刑法定原则、惩办与宽大相结 合原则、公民在法律面前一律平等原则和罪责自负 而不株连无辜原则

第一编 刑法总论
第三章 刑法的效力范围

第三章 刑法的效力范围
刑法本体论
法律不理会琐细之事

【内容提要】 本章主要阐述了刑法效力范围的概念,刑法空 间效力的概念及我国刑法关于空间效力的具体规定, 刑法时间效力的概念以及我国刑法关于时间效力的 具体规定。 【本章重点问题】 1.刑法空间效力的概念和原则

2.我国刑法关于空间效力的规定
3.解决我国刑法的溯及力问题的原则

【本章关键术语】
刑法空间效力 溯及力

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

第一节

刑法的空间效力

一、刑法的空间效力概述
刑法的空间效力:是指刑法对地 域和对人的效力,所要解决的是刑法 在什么地方对哪些人适用的问题,即 刑事管辖权的范围问题。

概述

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

第一节

刑法的空间效力
(一)属地原则 (二)属人原则 (三)保护管辖原则 (四)普遍管辖原则

二、刑法处理空间效力的基本原则

1、 现代国家都是以采用属地原则为主,兼采其他原则 的混合刑事管辖体制。 2、我国刑法有关空间效力的规定,采取的也是属地管 辖为主,属人管辖、保护管辖、普遍管辖为辅的刑事管 辖混合体制。
概述

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

三、我国刑法对空间效力的处理规定
(一)我国刑法的属地管辖权
“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以 外,都适用本法。?

1 “在中华人民共和国领域内犯罪”
条 件

2 没有其他法律的“特别规定”

目录

(1)“中华人民共和国领域内”的含义 我国国境以内的全部区域,包括:(1)领陆(2) 领水(3)领空 ?拟制领土? :我国领土的延伸,也适用我国 刑法:

(1)我国的船舶或航空器。第6条第2款:?凡 在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适 用本法。?(旗国主义) (2)我国驻外大使馆、领事馆。

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

(2)关于犯罪地标准:如何确定“凡在中华人民 共和国领域内犯罪”
隔地犯:行为实施地与结果发生地不一致的现象。 1)行为地说:行为地为犯罪地 2)结果地说:结果地为犯罪地 3)中间地说:行为与结果的中间影响地,为犯罪地 4)遍在说(折中说):行为地与结果地都是犯罪地,行 为或结果有一项发生在本国领域内,就适用本国刑法。
“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的, 就认为是在中华人民共和国领域内犯罪?。——《刑法》第6条第3款

可见我国采取的是遍在说

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

2.没有其他法律的“特别规定”
(1).《刑法》第11条关于?享有外交特权和豁免 权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。? (2) .对于香港特别行政区、澳门特别行政区、 台湾地区不适用中国大陆刑法。 (3).《刑法》第90条的关于?民族自治地方的制 定变通或者补充的规定,。

(4).《刑法》施行后国家立法机关所制定的特别 刑法的规定。
真正属于属地管辖权例外的只有上述第一种情况。

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

(二)我国刑法的属人管辖权 1、对于国家工作人员和军人在国外犯我国刑法规定之罪的,适 用本法。 2、其他一般公民在国外犯我国刑法规定之罪的,原则上适用我 国刑法,但法定最高刑为3年以下有期徒刑的,可不予追究。

(三)我国刑法的保护管辖
1、外国人在我国领域外针对我国国家或者公民犯罪 2、所犯罪的最低刑必须为3年以上有期徒刑; 3、所犯之罪按照犯罪地的法律也属应受处罚(双重犯罪原则)。 (四)普遍管辖 1、所犯之罪是我国缔结或者参加的国际条约中所规定的罪行 2、犯罪人在我国领域内被发现,我国就应当在所承担条约义务的 范围内,行使刑事管辖权, 3、适用其他三个原则无法进行管辖

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

刑法的空间效力(练习题)
1、根据我国刑法规定,对“在我国领域内犯罪” 采取的判断标准是( )
A.行为地主义 C.行为地或结果地主义 B.结果地主义 D.行为地与结果地主义

2、A国公民在公海上空将B国民航客机劫持到C国, 该犯罪嫌疑人潜逃后被我国司法机关依法逮捕,则 我国对该犯罪嫌疑人行使管辖权的依据是:( )
A.属人原则 C.保护主义原则 B.属地原则 D.普遍管辖原则

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

3 、中国公民张某在美国留学期间,因与同学发生口角, 继而斗殴,张某使用随身携带的水果刀将同学美国人 史密斯捅死。中国法院可依______原则主张对本案的 管辖权。

A. 属 地 管 辖 C. 保护管辖

B. 属 人 管 辖 D. 普遍管辖

4 、外国籍商人杰克来华经商期间,与中国女青年李某 恋爱,后因李某提出分手,杰克怀恨在心,遂指使人 对李某用浓硫酸毁容。我国法院依法对杰克及同案犯 人进行了审理,我国法院依据的是():

A. 属 地 管 辖 C.保护管辖

B. 属 人 管 辖 D.普遍管辖

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

第二节

刑法的时间效力

一、刑法的时间效力概述
刑法的时间效力是指刑法从何时起至何时止具有适用 效力,以及对生效以前的犯罪行为是否适用.具体包括生效 时间、失效时间、溯及力与限时法效力。

二、我国刑法处理时间效力的基本规定
(一)刑法生效和失效的时间 生 效 时 间
1.从公布之日 起生效。 2.公布之后经 过一段时间再 施行。

失 效 时 间

1.由立法机关明文宣布原有法 律效力终止或废止。如《刑法》 附则编。

2.新法颁行后旧法自然失效, 即新法施行后代替了同类内容 的旧法,旧法自行废止。

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

(二) 刑法的溯及力
1. 处理刑法溯及力的一般原则
刑法的溯及力,是指刑法生效后,对它生效前未经审判 或者判决尚未确定的行为是否具有追溯适用的效力。如果具 有适用效力,则是有溯及力;否则就是没有溯及力。 各国刑事立法关于溯及力的规定,大致有以下五种原则:

1、从旧原则;
2、从新原则; 3、从轻原则; 4、从新兼从轻原则; 5、从旧兼从轻原则

我国采取从旧兼从轻原则

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

2.我国刑法采用的是从旧兼从轻原则。 《刑法》第12条 对刑法生效前发生的行为,分为不同情况分别处理: (1)行为时的法律不认为是犯罪,而刑法认为是犯罪的,适用 当时的法律,不追究其刑事责任,即刑法没有溯及力。

(2)行为时的法律认为是犯罪,但刑法不认为是犯罪的,适用 刑法,即刑法具有溯及力。
(3)行为时的法律和刑法都认为是犯罪,并且按照刑法总则第 四章第八节的规定应当追诉的,刑法比当时的法律处刑较轻 (对此应作扩大解释)的,则适用刑法,即刑法具有溯及力。 (4)修订的刑法施行以前,依照行为时的法律已经作出的生效 判决,继续有效。 (5)按照审判监督程序重新审理的案件,适用行为时的法律。

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

思考:新(轻)法能否适用于已经生效判决的案件?
各国的立法例大致有三种:

其一、新(轻)法一律不适用于已经生效判决的案件。
其二、只要新法有利于被告人,不管是根据新法认为无罪, 还是仅处罚减轻,都溯及适用于生效裁判案件。 其三、只有当依据新法行为不被认为是犯罪时,才可以溯 及适用于生效裁判的案件,而如果仅仅是依据新法处罚减 轻,则不适用于生效裁判案件。

我国刑法第12条第2款:?本法施行以前,依照当时的法 律已经作出的生效判决,继续有效。?

第一编 刑法总论

刑法本体论之刑法的效力范围 目录

[本章重点问题提示]
一、刑法司法解释是否有溯及力?

二、刑法司法解释的溯及力的处理方式? 1. 对刑法司法解释所解释的刑法规定实施以前发生 的案件的溯及力的处理办法。 2. 对刑法司法解释所解释的刑法规定实施以后而本 解释公布以前发生的案件的溯及力的处理办法。 3. 刑法司法解释对其解释的刑法规定实施以后而其 自己生效以前,已有司法解释正在生效实施,而且新、 旧司法解释内容有不一致时发生的案件的溯及力的处理 办法。

第一编 刑法总论

第四章 犯罪及刑事责任
犯罪论
有利益的地方就有犯人

【内容提要】
本章主要阐述了三种类型的犯罪概念, 犯罪的基本特征,犯罪的分类,犯罪构成的 概念及特征,犯罪构成的分类,研究犯罪构 成的意义,犯罪构成的共同要件。

【本章关键术语】
犯罪概念 犯罪构成 构成要件

第 一 编

第一节 犯罪的概念与分类
一、犯罪的概念
(一)犯罪概念的类型 1.在刑法典中不规定犯罪的一般定义 2.形式的犯罪概念。强调犯罪的法律形式 特征。 3.实质的犯罪概念。着眼于揭示犯罪的反 社会性实质。 4.形式与实质统一的犯罪概念。即将犯罪 的法律属性和实质特征结合起来作为犯罪 的定义。如我国刑法第13条。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 及 刑 事 责 任 目录

第 一 编

第 一 节 犯 罪 的 概念

刑法理论对犯罪的不同定义

1.依犯罪的法律后果给犯罪下定义。 如 犯罪是依法应受刑罚处罚的行为。 2.依犯罪的成立条件给犯罪下定义。 如德、日学者认为,犯罪是符合构成要件、违法 的、有责的行为。 3.结合犯罪引起的诉讼程序来下定义。 英美法系刑法理论认为,犯罪是一种可以提起刑 事诉讼程序并导致刑罚的违法行为。 4.根据犯罪的反社会性给犯罪下定义(实质的犯罪 定义)。 如认为犯罪是反社会的行为或犯罪是社会侵害性 的行为 5.结合犯罪的本质特征与法律特征下定义。 如李斯特认为,犯罪是一种特别危险的侵害法益 的不法行为。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 及 刑 事 责 任 目录

第 一 编

(二) 我国刑法中的犯罪概念 我国刑法中的犯罪概念是形式与实质相 结合的犯罪概念。
1. 犯罪是严重危害社会的行为,即具有相当程 度的社会危害性。 (1)对这种危害性应当从整体的意义上来理 解,即犯罪决不仅仅是加害人和被害人个人 之间的私人矛盾,它危害到了整个社会或者 说是社会共同体本身。 (2)犯罪的社会危害性不是指轻微的危害, 而是指危害达到相当程度的情况。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 及 刑 事 责 任 目录

第 一 编

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 及 刑 事 责 任 目录

2. 犯罪是刑法所禁止的行为,即具有刑事违法 性。 (1)犯罪不是一般的违法行为或不道德行为, 而是触犯刑法的行为,从而有助于把握犯罪 和一般违法行为的区别。 (2)从司法角度讲,刑事违法性是犯罪的社 会危害性的唯一存在方式和判断尺度。

3. 犯罪是应受到刑法处罚的行为,即具有 刑罚当罚性。

我 国 现 行 犯 罪概念 的合理 性

第 一 编

我国现行犯罪概念的合理性
反对者:陈兴良: 《犯罪概念的形 式化与实质化辨 正》,《法律科 学》1999年第6期 维护者:苏彩霞: 《混合的犯罪概 念之提倡——兼 与陈兴良教授商 榷》,《法学》 2006年第3期。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 及 刑 事 责 任 目录

支持的理由

1、是与我国建立形式法治优先、实质法治为辅 的法治国目标相适应的。
2、是与罪刑法定原则形式的侧面与实质的侧面 相适应的。

第 一 编

犯 罪 的 基 本 特征

犯罪的基本特征
犯罪的本质 特征、实质 特征、社会 属性; 犯罪的法律 特征、形式 特征、法律 属性。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 及 刑 事 责 任 目录

严重的社会 危害性

三特征说 (通说)

刑事违法性
应受刑罚处 罚性

二特征说 (张明楷教授) 刑事违法性

应受刑罚处罚的社会危害性

第 一 编

二、犯罪的分类
第 二 节 犯 罪 的 分类

刑 法 总 论

(一)自然犯与行政犯

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犯 罪 的 分 类

理论分类

(二)隔隙犯与非隔隙犯 (三)即成犯、状态犯、继续犯

(一)国事犯罪与普通犯罪

法定分类

(二)身份犯与非身份犯 (三)亲告罪与非亲告罪 (四)基本罪、加重罪与减轻罪

第 一 编

第二节
第三节 犯罪构成

犯罪构成

一、犯罪构成理论的沿革
(一)德、日的犯罪构成要件理论:递进式

刑 法 总 论

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构成要件符合性(行为、结果、因果关系)—违法性(违 法性阻却事由、正当防卫、紧急避险)—有责性(责任能 力、故意、过失) (二)英美法系犯罪构成要件理论:双层次 第一次层次:实体意义上的犯罪要件(犯罪行为与犯罪心 态)
第二次层次:诉讼意义上的犯罪要件(无合法抗辩事由: 正当防卫、紧急避难、未成年、错误、精神病、醉态、胁 迫、警察圈套、安乐死) (三)前苏联的犯罪构成要件理论:平面式 1.犯罪构成与社会危害性是相统一的。 2.犯罪构成要件之间是有机统一的。 3.犯罪构成与刑事责任是统一的。

第 一 编

二、我国犯罪构成的概念和意义

(一)犯罪构成的概念
犯罪构成,是指刑法规定的、反映某种 行为的社会危害性及其程度而为该行为成立 犯罪所必需具备的一切客观要件和主观要件 的有机整体。 特征: 1.犯罪构成是成立犯罪所必需具备的客观要 件和主观要件的有机整体。 2.犯罪构成是有能够表明行为的社会危害性 及其程度的要素组成的。 3.犯罪构成是由刑法加以规定的。

刑 法 总 论

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犯 罪 构 成 与 犯罪概 念的关 系

第 一 编

犯罪构成与犯罪概念的关系

联系:

刑 法 总 论

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基础
犯罪概念 犯罪构成

具体化
区别: 功能不同
犯罪概念重在揭示犯罪的基本特征,回答?什么是 犯罪? 犯罪构成是认定犯罪的规格、标准,回答?怎样认 定犯罪?。

第 一 编

我 国 犯 罪 构 成的概 念与特 征

(二)犯罪构成的意义
1.对加强社会主义法治的意义。 2.对刑事司法实践的意义 3.对发展和完善刑法理论的意义。

刑 法 总 论

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第 一 编

三、犯罪构成的分类
犯 罪 构 成 的 分类

(一)基本的犯罪构成与修正的犯罪构成
基本的犯罪构成,是指刑法分则条文就单独的既遂 犯所规定的犯罪构成; 修正的犯罪构成,指总则性条文以基本的犯罪构成 为基础并对之加以修正,而就共犯、未完成形态的 犯罪等规定的犯罪构成。 这种分类法源自德、日等国刑法理论,我国刑法理 论也引进了这一说法。

刑 法 总 论

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(二)叙述的犯罪构成与空白的犯罪构成
叙述的犯罪构成,是指刑法完整地规定了所有要件 的犯罪构成。
空白的犯罪构成,指刑法仅规定了部分要件,其他 要件需要法官适用时进行补充或解释的犯罪构成。

第 一 编

(三)简单的犯罪构成与复杂的犯罪构成
单一的犯罪构成,是指刑法规定的各个要件均属单 一的犯罪构成。
犯 罪 构 成 的 分类

刑 法 总 论

复杂的犯罪构成,是指刑法规定的构成要件的内容 可供选择或者互有重叠的犯罪构成。

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(四)普通的犯罪构成、加重的犯罪构成和 减轻的犯罪构成
普通的犯罪构成,是指刑法条文对具有通常社会危 害程度的行为所规定的犯罪构成,是某种犯罪常见 的犯罪构成。 派生的犯罪构成,是指以普通犯罪构成为基础,由于 具有严重或较轻社会危害程度的情节而从普通犯罪 构成分化出来的犯罪构成。包括加重的犯罪构成与 减轻的犯罪构成。

第 一 编

三、犯罪构成的体系
犯罪构成要件

刑 法 总 论

犯罪构成体系,是指犯罪构成的诸要 件按照一定顺序和层次组成的有机整体。 设定犯罪构成要件的个数

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决定犯罪构成要件的排列顺序 确定犯罪构成要件的层次结构

第 一 编

犯罪构成要件的数量
1.四要件说(通说):犯罪客体要件、犯 罪客观方面、犯罪主体要件、犯罪主观方 面 2.三要件说

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a(张明楷教授):犯罪客观方面、犯罪主 体要件、犯罪主观要件
b(何秉松教授):犯罪主体—危害行为— 犯罪客体 3.二要件说(杨兴培教授):犯罪客观方 面、犯罪主观方面

第 一 编

犯罪构成要件的排列顺序
1、张明楷教授(通说)
犯罪客体要件 犯罪主体要件 2、赵秉志教授 犯罪主体要件 犯罪客观要件 犯罪主观要件 犯罪客体要件 犯罪客观要件 犯罪主观要件

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第 一 编

犯罪构成要件的层次结构
犯罪客体要件 客观要件 犯罪客观要件 犯罪客体 犯罪对象 危害行为 危害结果 犯罪方法 犯罪时间 犯罪地点 一般主体 特殊主体身份 单位犯罪主体 犯罪故意 犯罪过失 犯罪目的

刑 法 总 论

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构 成 要 件

犯罪主体要件

主观要件
犯罪主观要件

第 一 编

本章重点问题提示
一、关于犯罪概念的争议
1. 有人认为,以社会危害性为核心的犯罪概 念实际上是犯罪的政治概念或阶级概念, 而不是刑法意义上的概念。 2. 有人认为,将社会危害性引入犯罪概念 中的合理性主要在于:从立法角度看,社 会危害性是立法者行使刑事立法权的唯一 根据;从司法角度讲,社会危害性判断是 实现个案争议的需要。

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第 一 编

本章重点问题提示
二、关于犯罪基本特征的争议
(一)社会危害性能否被视为犯罪的本质特征
1. 主张采纳形式的犯罪概念的学者提出应将社会危害 性从犯罪概念中驱逐出去。 2. 主张采纳形式与实质相统一的犯罪概念的学者认为 我国的刑法学体系都是以社会危害性为中心的。

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(二)刑法当罚性能不能被归纳为犯罪的基本特 征之一
1. 通说认为,刑法当罚性也是犯罪的一个基本特征。 2. 否定说认为,刑法当罚性是犯罪的法律后果问题, 而不是犯罪本身的特征。

第 一 编

本章重点问题提示
二、关于犯罪构成要件的争议
(一)社会危害性能否被视为犯罪的本质特征
1. 主张采纳形式的犯罪概念的学者提出应将社会危害 性从犯罪概念中驱逐出去。 2. 主张采纳形式与实质相统一的犯罪概念的学者认为 我国的刑法学体系都是以社会危害性为中心的。

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(二)刑法当罚性能不能被归纳为犯罪的基本特 征之一
1. 通说认为,刑法当罚性也是犯罪的一个基本特征。 2. 否定说认为,刑法当罚性是犯罪的法律后果问题, 而不是犯罪本身的特征。

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第五章 犯罪客体要件
犯罪论
有利益的地方就有犯人

【内容提要】
本章主要论述了犯罪客体要件的定 义及特征,犯罪客体要件的意义,犯罪 客体要件的分类,犯罪客体要件的识别。 【本章关键术语】 犯罪客体 直接客体 犯罪对象 社会关系

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第一节 犯罪客体要件概述
一、犯罪客体要件的概念

犯罪客体要件是行为成立犯罪与成立何种犯罪所必须侵犯 的某种法益。
二、犯罪客体的概念 犯罪客体是我国刑法保护的、为犯罪行为所侵害的社会 关系。 三、研究犯罪客体的意义 反映犯罪的社会危害程度 有利于准确量刑

有利于准确定罪

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第二节 犯罪客体的分类
1.犯罪的一般客体,是指一切犯罪共同 侵犯的我国刑法保护的法益。
一、犯罪的一般客体 2.它是一个抽象的法益整体。犯罪的一 般客体反映了一切犯罪客体的共性,是 犯罪客体的最高层次。

1.犯罪的同类客体,是指某一类犯罪行 为共同侵犯的某一部分或某一方面法益。 二、犯罪的同类客体 2.我国刑法分则主要是根据同类客体的 原理对不同类型的犯罪加以分章分节规 定。 3.同类客体是对一般客体的具体化。

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三、犯罪的直接客体
1.概念
犯罪的直接客体,是指某一种犯罪行为直接侵犯的某 一具体法益。

2.意义
犯罪的一般客体和同类客体是对犯罪或者某一类犯 罪的概括性反映,犯罪的直接客体则决定着某一具体行 为的定性。 犯罪的直接客体揭示了具体犯罪侵犯的法益的性质 以及该犯罪的社会危害性程度。 犯罪的直接客体是司法实践中区分罪与非罪、此罪 与彼罪的重要标准。

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是指某一具体犯罪 所侵犯的复杂客体 中程度较为严重, 刑法予以重点保护 的法益。主要客体 决定了该具体犯罪 在刑法分则中的归 属,决定了犯罪的 性质。

犯 罪 客 3. 体 的 分 类

物质性客体和 非物质性客体

主要客体

简单客体和 复杂客体

次要客体
是指某一具体犯罪所侵犯的复杂客体中程度较轻,刑 法予以次要保护的法益。

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第三节

犯罪客体要件的识别

一、犯罪客体与犯罪对象的关系
(一)犯罪对象的定义和特征

犯罪对象是指刑法分则条文规定的犯罪行为所直接 作用的客观存在的具体的人或物。

特征
1. 犯罪对象是人或物 2. 犯罪对象是实行行为直接作用的人或物

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(二) 犯罪对象与犯罪客体的联系和区别
(一)联系:

1.犯罪对象是犯罪客体的物质表现,或是相应社会关系的主 体或参与者。
2.犯罪行为通过直接作用于犯罪对象侵犯犯罪客体。 (二)区别: 1.犯罪客体要件是任何犯罪必备的构成要件,而犯罪对象只 是某些犯罪必备构成要件。 2.犯罪客体决定犯罪的性质,犯罪对象不能。 3.任何犯罪都会使犯罪客体受到侵犯,而犯罪对象则不一定 受到损害。 4.犯罪客体是犯罪分类的基础,犯罪对象则不是。

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二 犯罪客体与刑事被害人之间的关系
(一)刑事被害人的概念 刑事被害人,是指其人身、财产及其他权益遭受犯罪行为直 接侵害的人。 (二)区别:

1.犯罪客体是犯罪的构成要件,而刑事被害人则不是犯罪的 构成要件。
2.所有的犯罪均须具备犯罪客体,而刑事被害人则未必。

3.两者的内容、表现形式均存在较大的区别。

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本章重点问题提示
关于犯罪客体要件的定义及其地位的争论 1.社会利益说,认为犯罪客体是指刑法所保护的而为犯罪行 为所侵害的社会利益。

2.法秩序说,认为犯罪客体就是刑法所保护的合法秩序。
3.社会关系与利益说,认为犯罪客体是指犯罪行为所侵犯的 社会关系和国家、集体、公民个人的利益。

4.犯罪对象说,认为犯罪客体就是指刑法所保护的而为危害 行为指向或影响的对象。
5.权利说,认为犯罪客体是刑法所保护而为犯罪行为属侵犯 的权利。

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第六章 犯罪客观要件
犯罪论
不作为也是行为

【内容提要】 本章主要阐述了犯罪客观方面的概 念及特征,研究犯罪客观方面的意义, 危害行为的概念和特征,危害结果的含 义,刑法上因果关系的概念及特征,犯 罪客观方面的其他要件。 【本章关键术语】 犯罪客观方面 危害行为 危害结果 因果关系

不作为

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第一节 犯罪客观要件概述
一、犯罪客观要件的概念及特征
1.概念 犯罪客观要件,是指刑法规定的、说明行为对刑法 所保护的法益造成侵害的客观外在事实特征。 2.特征: (一)法定性:构成犯罪的各种客观要件必须是刑法 规范明文规定和包含的。 (二)客观事实特征 (三)说明行为对法益有所侵犯的客观事实特征 (四)是犯罪成立必须具备的客观因素

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二、犯罪客观要件的内容
(一) 犯罪客观要件与犯罪客观要件要素。 前者与犯罪主体要件、犯罪客体要件、犯罪主观要件并列。 而犯罪客观要件要素是前者的组成部分,是下位概念。 (二)犯罪客观要件要素:危害行为、危害结果,行为时间、行 为地点、行为方法(手段)、行为对象。 但上述要素中,除危害行为是一切犯罪必须具备的以外, 其他要素只是某些犯罪的客观要件要素。

三、犯罪客观要件的意义
(一)有助于区分罪与非罪 (二)有助于区分此罪与彼罪 (三)有助于区分犯罪完成与未完成形态 (四)有助于正确认定犯罪的主观方面(五)有助于正确量刑

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第二节 危害行为
一、危害行为的含义与特征
1.行为的含义:
在我国刑法中,行为在三种意义上使用: (1)最广义的。泛指一般行为。刑法第12条。

(2)广义的,指犯罪行为。包括主观要件与客观要件。 刑法 第13条。
(3)狭义的,仅指作为犯罪客观要件要素的危害行为,不包括 主观方面。 2.危害行为: (1)犯罪是危害行为。危害行为是指具备一切犯罪构成 的犯罪行为。(2)指仅作为犯罪客观要件要素的行为。 (在此意义上使用)

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3. 刑法意义上的危害行为:在人的意志支配下实施的危害社 会的身体动静 4.特征:

1.有体性:客观上人的身体动静。
2.有意性:行为人的意志支配下的身体动静。 3.有害性:对社会有危害

注意

(1)人在睡梦中或者精神错乱状态下的举动。如精神病患者 在精神完全失常时打伤他人的行为,虽然该行为造成了危害社 会的后果,但它不是这里的危害行为,不能让其负担刑事责任。 (2)人在不可抗力下的举动。如消防队员在赶往救火的途中, 突然遇到泥石流,赶往救火地点的公路被毁,无法抵达救火现 场。消防队员不救火的行为就不是这里的危害行为,而是不可 抗力下的举动。(3)人在身体受强制情况下的举动。

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二、危害行为的表现形式

(一)作为
1.行为人以身体活动实 施的违反禁止性规范的 危害行为。作为是危害 行为的基本形式之一。 2.从表现形式上看,作 为是积极的身体活动。 从违反法律规范的性质 看,作为直接违反了禁 止性刑法规范。 不当为而为

(二)不作为
1.指行为人负有实施某种行为 的特定法律义务,能够履行而 不履行该义务。它是与作为相 对应的另一基本形式。 2.从表现形式上看,不作为是 消极的身体动作。从规范违反 的法律性质上看,不作为不仅 违反了禁止性罪刑规范,而且 还违反了某种命令性法律规范。 当为而不为

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3.成立刑法上的不作为犯罪须具备的客观条件: 1)行为人负有实施某种积极行为的特定法律义务(作为义 务)。 2)行为人能够履行特定义务。结合行为人的主观能力与客 观条件进行判断。

3)不履行特定义务,造成或可能造成了危害结果。

注意
行为符合了成立不成为的客观条件,不等于行为就 成立了不作为犯罪。是否构成不作为犯罪,构成何 种犯罪,还需要进一步的犯罪构成判断。

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(1)法律明文规定的义务;

4.

不作 为的 作为 义务 来源

(2)职务或业务上要求的义务; (3)法律行为(合同行为、自愿接受行为) 问题:合同是否包括口头合同?合同无效或届 满时,是否产生作为义务? (4)先行行为引起的义务。 问题:先行行为是否包括合法、正当的行为? 先行行为是否包括犯罪行为?

5.不作为犯罪的分类 纯正(真正)的不作为犯:只能由不作为形式实现 的犯罪;如遗弃罪 不纯正(不真正)的不作为犯:既可以由不作为形 式实现也可以由作为形式实现的犯罪。如故意杀人罪。

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探讨:重大的道德义务能否成立不作 为犯罪的义务来源?

?德国刑法第323条C规定:?在发生意外事故、公共危

险或紧急危难时,根据当时的情况要求或能够期待行 为人救助,尤其对自己并无显著危险而且不违反其他 重要义务,而不救助的,处1年以下自由刑或罚金。?
?法国、意大利刑法也有类似规定 ?问题:我国刑法是否宜增设见危不救罪?值得研究

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三、危害行为在犯罪构成中的地位 处于核心的地位:
1.无行为就无犯罪 2.是一切犯罪都必须具备的共同构成要件要素

3.不存在?思想犯?

四、危害行为的时间、地点与方法
危害行为的时间、地点与方法只是某些犯罪的构 成要件要素,而不是所有犯罪的共同构成要件要素。
如:刑法第340条 非法捕捞水产品罪

第341条第2款

非法狩猎罪

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第三节 危害结果
一、危害结果的含义与特征
1.概念:危害结果是行为人的危害行为对刑 法所保护的法益所造成的具体损害事实。 2.特征:

客观性 因果性 侵害性 多样性

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作为构成要件要素的结果

危 害 结 二、 果 的 种 类

以危害结果 是否是犯罪 构成要件要 素为标准

非构成要件要素的结果 物质性危害结果 非物质性危害结果

以危害结果 的现象形态 为标准
以危害结果 距离危害行 为的远近为 标准

直接危害结果

间接危害结果

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三、危害结果在犯罪构成的地位
即:危害结果是一切犯罪的共同构成要件要素还是某些犯 罪的构成要件要素? 危害结果并非犯罪构成的共同要件要素,只是某些犯罪的 构成要件要素。

四、危害结果的作用
(一)区分罪与非罪

(二)区分此罪与彼罪
(三)区分犯罪形态 (四)影响量刑轻重

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第四节 刑法上的因果关系
一、刑法因果关系的概念

1说:是指危害行为与危害结果之间的因果关系。
2说:是指犯罪行为与犯罪结果之间的因果关系。

张明楷教授认为:刑法上的因果关系,从认定的角 度考察是研究人的行为与危害结果之间的关系,是 一般意义上的因果关系:从结局上考察,是研究犯 罪行为与犯罪结果之间的因果关系。

第一编 刑法总论

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二、外国刑法中因果关系的理论 1.条件说,认为在理论上可以导致结果发生的条 件,都是结果的原因。 2.原因说,认为在若干个条件中只存在一个或部 分原因。 3.相当因果关系说,认为刑法上的因果关系是理 论上的因果关系,但不是一切理论上的因果关系 都是刑法上的因果关系。 二、刑法上因果关系的特点 4. 客观归属论。德国刑法学的通说。
(一)客观性(二)相对性 (三)复杂性(四)顺序性

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三、我国关于刑法因果关系的基本观点 (一)因果关系的客观性。 (二)因果关系的序列性。

(三)因果关系的相对性。
(四)因果关系的复杂性。

(五)因果关系的顺序性。

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四、刑法上因果关系的认定
1.条件说:无行为,就无结果,行为与结果之间就存 在因果关系。 2.条件说的中断:在因果关系的发展进程中,如果介 入了第三者的行为、被害人的行为或特殊自然事实, 则应可能导致条件关系中断。 (1)考察行为人的行为导致结果发生的可能性大 小。可能性小,则条件关系可能中断;反之,不中断。 (2)考察介入情况对结果发生的作用大小 (3)考察介入情况与行为人的行为之间的关系。 如果介入情况是行为人行为导致的,则不中断;如果 是独立的,则可能导致中断。

第一编 刑法总论

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五、刑法上因果关系的地位 1.没有因果关系,行为人就不对结果承担责 任。

2.有了因果关系,行为人是否承担刑事责任, 则应判断行为人的行为是否符合构成要件。
3.因果关系不是犯罪构成要件要素。

第一编 刑法总论

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本章重点问题提示

客观归属论概述
客观归属论在应用上分为三个判断层次: (1)条件关系的判断 (2)危险制造的判断 (3)危险实现的判断

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思考题
西安市一家大超市里,一六旬老人在购物,付款后正走 出超市时,被超市防损员拦下,并被带到办公室。超市防损 员通过监控录像发现该老人有偷窃一节电池的嫌疑,并从其 口袋里掏出了电池。防损员要求老人交代偷窃行为,并写保 证书。老人不承认偷窃,要求回家。双方发生争执。老人被 防损员推倒在地,之后卧地不醒达一个多小时。其间,防损 员多次进出办公室,认为老人装昏而视而不见。等感觉不对 劲时,打120急救,急救人员感到时,发现老人早已死亡。 问题:

1、防损员的行为与老人的死亡是否具有因果关系?
2、防损员的行为是作为还是不作为? 3、是否应承担刑事责任?如果承担,构成何罪?

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第七章 犯罪主体要件
犯罪论
幼年人无异于精神错乱者

【本章重点问题】

本章主要阐述了犯罪住体要件的概念及 研究意义,刑事责任能力的概念,影响刑事 责任能力的因素,自然人犯罪主体的一般要 件与特殊要件,单位犯罪的概念、特征及处 罚原则。
【本章关键术语】 犯罪主体 单位犯罪 刑事责任年龄 刑事责任能力

第 一 编

第一节 犯罪主体要件概述
一、犯罪主体要件的概念
1.犯罪主体要件,是刑法规定的,实施的行为要构 成犯罪的主体本身必须具备的条件。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

2.犯罪主体,是实施了犯罪行为、依法应承担刑事 责任的人。

3.犯罪主体分为自然人和单位,犯罪主体要件分为 一般要件与特殊要件。

二、研究犯罪主体要件的意义
定罪意义 量刑意义 1、首先是区分罪与非罪的重要 标准。 2、犯罪主体对于正确区分此罪 与彼罪的界限,也具有重要意义。

目录

第 一 编

第二节 刑事责任能力
一、刑事责任能力的概念及本质
犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

刑 法 总 论

概念: 指刑法所规定的,行 为人实施犯罪行为时所必须 的具备的辨认和控制自己行 为的能力

本质: 刑事责任能力是行为人 行为时犯罪的能力,是辨认自 己行为的能力与控制自己行为 能力的统一。

目录

第 一 编

二、刑事责任能力的内容
辨认能力 辨认能力是控 制能力的前提 与基础,没有 辨认能力就没 有控制能力, 有控制能力则 表明有辨认能 力。二者缺乏 其一,就不具 有刑事责任能 力。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

刑 事 决 责 精神 状况、 定 任 能 生理 力
责任 年龄、 状况

指行为人认 识自己特定 行为意义、 性质、后果 的能力。 控制能力 即行为人基于 对行为性质、 后果、意义的 认识,进而控 制、支配自己 是否实施这种 行为的能力。

密 切 关 系

目录

第 一 编

第三节 影响刑事责任能力的因素
一、刑事责任年龄
(一)概念
简称责任年龄,是指刑 法所规定的,行为人实 施刑法禁止的犯罪行为 所必须达到的年龄。

(二)刑事责任年龄的 起点及阶段划分

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

减轻刑事责任年龄
14周岁 16周岁

18周岁

完全无 刑事责 任年龄

相对负刑事责任年龄 仅对故意杀人、故意伤害致 人重伤或者死亡、强奸、抢 劫、贩卖毒品、放火、爆炸、 投放危险物质负刑事责任。

完全刑 事责任 年龄

目录

注意:这里是指8种行为,而非仅指8种罪名。

第 三 节 影 响 刑事责 任能力 的因素

第 一 编

(三)刑事责任年龄的计算

1.刑事责任年龄应当是指实足年龄即周岁,一律按照 公历的年、月、日计算。过了周岁生日的第2天起,才 认为已满几周岁。 2.责任年龄计算的时间基准:应以行为时为基准

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

3.跨法定年龄阶段的犯罪问题: (1)行为人在已满14周岁不满16周岁期间,实施了刑 法第17条第2款规定的8种严重行为,其在不满14周岁 时实施过相同行为的:只追究已满14周岁不满16周岁 时的刑事责任。 (2)行为人已满16周岁后实施了某种犯罪,其在已满 14周岁不满16周岁期间也实施过相同行为的:如果是 刑法第17条第2款规定的8种严重行为,一并追究刑事 责任;如果不是,只追究已满16周岁后行为的刑事责 任。

目录

第 一 编

(四)对未成年人犯罪案件的处理
第 三 节 影 响 刑事责 任能力 的因素

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

1.刑法第17条第3款规定:?已满14周岁 不满18周岁的人犯罪,应当从轻或者减 轻处罚。? 这一规定确立了我国刑法处罚未成 年人犯罪的从宽处罚原则。这里的?应 当?应理解为?必须?、?一律?。 2.未成年人犯罪不适用死刑。刑法第49 条规定:?犯罪的时候不满18周岁的人 不适用死刑。? 这里所说的?不适用死刑?是指不 允许判处死刑,也不允许等满18周岁再 判决、执行死刑。

目录

第 一 编

二、精神障碍
第 三 节 影 响 刑事责 任能力 的因素

(一)完全无辨认或控制能力的精神病人 判断标准:同时具备生物学标准和心理学标准

刑 法 总 论

(二)间歇性精神病人

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

(三)限制责任能力的精神病人 (四)醉酒人的刑事责任能力 生理性醉酒 应负刑事责任, 且不减轻责任。

醉 酒
病理性醉酒

1.不知自己病理性醉酒的 情况下,不构成犯罪
2.明知自己病理性醉酒, 还饮酒,实施了危害行为 的,构成犯罪

目录

第 一 编

三、生理缺陷
刑法第19条规定:?又聋又哑的人或者盲人犯罪, 可以从轻、减轻或者免除处罚。?
第 三 节 影 响 刑事责 任能力 的因素

1.必须是又聋又哑的人或者盲人。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 及 刑 事 责 任 目录

2.“可以?,不是必须,但表达了立法者的倾向。

四、刑事责任能力的程度
(一)完全责任能力: 凡年满18周岁、精神和生理功 能健全而智力与知识发展正常的人,是完全刑事责任 能力人。 (二)完全无责任能力:一是不满14周岁的幼年人;二 是因精神障碍完全丧失了辨认与控制能力的人。

(三)减轻责任能力: 一是已满14周岁不满18周岁的 人犯罪,应当从轻或者减轻处罚;二是对于尚未完全 丧失辨认或者控制控制自己行为能力的精神病人犯罪 的,可以从轻或者减轻处罚;三是又聋又哑或者盲人 犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚。

第 一 编

思考题
思考题

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

1.甲,15岁, 因经常沉溺于暴力网络游戏.为获得玩游 戏的钱,学着网络游戏中的暴力现象绑架了一名邻居 家的男童.并电话向其父母索财,后因恐惧杀死了该 男童.问题:对甲应如何处理? 2.甲15周岁,系我国边镇中学生。甲和乙一起上学, 在路上捡到一手提包。打开后,发现内有1000元和4 小袋白粉末。甲说:?这袋上有中文‘海洛因’和 英文‘海洛因’及’50克’的字样。我在电视上看 过,这东西就是白粉,我们把它卖了,还能发一笔 财。?二人遂将4袋白粉均分。甲先将一袋白粉卖与 他人,后在学校组织去邻国旅游时,携带另一袋白 粉并在境外出售。甲的行为构成: A走私毒品罪 B 非法持有毒品罪 C 贩卖毒品罪 D 走私、贩卖毒品罪?

第四节 特殊身份

第 一 编

第四节 特殊身份
一、特殊身份的概念 1.概念:是指行为人在身份上的特殊资格,以及其 他与一定的犯罪行为有关的,行为人在社会关 系上的特殊地位或状态。 2.分类:可分为自然身份、法定身份 3.特点:第一,仅指行为人行为时所具有的身份。 实施犯罪行为后才形成的特殊地位,不属 于特殊身份。如首要分子。 第二,作为犯罪主体要件要素的特殊身 份仅仅就单独直接实行犯而言。 4.地位:特殊身份是某些犯罪的犯罪主体要件要素。

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

真正身份犯与不真正身份犯

第 一 编

二、特殊身份的类型
第四节 特殊身份

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

1.以特定职务为内容的特殊身份 2.以特定职业为内容的身份 3.以特定法律义务为内容的特殊身份 4.以特定法律地位为内容的特殊身份 5.以持有特定物品为内容的特殊身份 6.以患有特定疾病为内容的特殊身份 7.以居住地和特定组织成员为内容的特殊身份 8.以不具有特定资格为内容的特殊身份 消极的身份

三、研究意义
(一)对定罪的意义 (二)对量刑的意义

第 一 编

第五节 单位犯罪主体要件
第五节 单位犯罪主体要件

一、单位犯罪的立法沿革及发展趋势 趋势

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

1.大陆法系:?社团不能犯罪? 过去不承 认 现多在特别刑法或附属刑法中承认 2.英美法系:实用主义 率先承认法人犯罪 3.国际公约:要求承认法人犯罪 《联合 国反腐败公约》、《联合国打击跨国有组 织犯罪公约》

单 位 犯 罪 立 法 化 、 法 典 化

第 一 编

二、单位犯罪的概念及特征
第五节 单位犯罪主体要件

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

1.概念:公司、企业、事业单位、机关、团 体,为本单位利益或本单位全体成员的利益, 经单位决策机构决定,由直接责任人员实施的 犯罪。 2.特征:

1)是单位本身犯罪,而非单位成员之间的 共同犯罪或犯罪集合
2)经单位决策机构决定的

3)为本单位利益或本单位全体成员利益
第396条 私分国有资产罪 4)必须法律明文规定单位可构成犯罪。

第 一 编

三、单位犯罪的刑事责任
第五节 单位犯罪主体要件

各国立法例

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

一是双罚制,即单位犯罪的,对单位和单位 直接责任人员均予以刑罚处罚;
二是单罚制,指在单位犯罪中只处罚单位中 的个人或者只处罚单位本身。 我国 1.一般情况下,采取双罚制 第31条 2.刑法分则和其他法律另有规定的,采取单罚 制。 第161条 提供虚假财务报告罪 3.是单位整体负的刑事责任,而非单位内部全 体成员负的刑事责任

第 一 编

四、单位犯罪的主体要件
1.必须是公司、企业、事业单位、机 关、团体
第五节 单位犯罪主体要件

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

2.必须是依法成立的单位:目的或宗 旨合法、手续合法
注意:为犯罪而设立的公司、企 业、事业单位实施犯罪的,不是单位 犯罪,而是个人共同犯罪。

3.必须相对独立:有自己的财产、独 立核算、能以自己名义承担责任
注意:不具有相对独立性的范围, 不能成为单位犯罪主体。

第 一 编

本章重点问题提示
一、关于责任能力的理解 1.行为能力说,认为责任能力是指行为人辨认 和控制自己行为的能力。
犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

刑 法 总 论

2.承担责任能力所,认为责任能力是指行为人 承担刑事责任的能力。 3.折中说,认为责任能力既是行为能力,又是 承担责任的能力。 4.区别说,认为责任能力与行为能力是两个不 同的概念。行为能力是指与人的年龄、精神状 况及意思无关的身体活动能力。责任能力则应 指行为人实施危害行为时,能够理解自己行为 的性质、后果和社会政治意义,并能够控制自 己行为,从而对自己所实施的行为能够承担刑 事责任的能力。

第 一 编

本章重点问题提示
二、关于为成年人相对负刑事责任范围规定的理解 1.《刑法》第17条第2款所列的8红犯罪是8种具体 的罪名还是8种犯罪行为?

刑 法 总 论

犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

2.《刑法》第17条第2款规定的故意犯罪是否包括 间接故意?

3.《刑法》第17条第2款规定的故意犯罪是否仅限 于犯罪既遂?
4 .《刑法》第17条第2款规定的放火、爆炸、投放 危险物质罪是否既包括实害犯也包括危险犯? 5.《刑法》第17条第2款规定的强奸罪是否包括奸 淫幼女罪? 6.《刑法》第17条第2款将贩卖毒品罪列为应予追 究的犯罪之一是否适当?

第 一 编

本章重点问题提示

三、关于精神病人的理解
犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

刑 法 总 论

1.狭义说,认为精神病人禁止精神活动 异常达到一定程度的重性精神病患者、 严重的智能障碍者和精神病系统状态等 严重的精神障碍者。

2.广义说,认为精神病人泛指以各种精 神活动异常为表现特征的精神障碍者。
目前采用广义说的趋势比较明显。

第 一 编

本章重点问题提示

四、私营企业能否成为单位犯罪的主体
1.否定说。
犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

刑 法 总 论

2.肯定说。 3.折中说,认为私营企业能否成为单位 犯罪主体应当根据其投资形式与组织形 式区别对待。有限责任公司类型的私营 企业,应当是单位犯罪主体;独资企业 与合伙企业两种类型的企业不应是单位 犯罪的主体。

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本章重点问题提示
五、机关能否成为单位犯罪的主体
1.否定说。
犯 罪 论 之 犯 罪 主 体 要 件

刑 法 总 论

2.肯定说。 六、刑法规定的单位犯罪处罚原则 1.以两罚制为主体以单罚制为补充。 2.两罚制论。 3.三罚制为基础、单罚制为辅论。

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第八章 犯罪主观要件

第八章 犯罪主观要件
犯罪论
无犯意则无犯人

【内容提要】
本章主要阐述了犯罪主观方面要件的概念 及其研究意义,犯罪故意的概念及分类,犯罪 目的、犯罪动机的概念及区别,刑法上认识错 误的分类及处理原则。

【本章关键术语】 犯罪故意 认识错误 犯罪过失 犯罪目的 犯罪动机

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犯罪论之犯罪主观要件 目录
无犯意则无犯人

第一节 犯罪主观要件概述
一 、犯罪主观要件的概念
(一)概念: 是指刑法规定成立犯 罪必须具备的,行为 人对实施的危害行为 及其危害结果所持的 心理态度.犯罪心理 态度包括故意、过失 (合称为罪过)以及犯 罪动机和犯罪目的。 (二)特征 第一,法定性 第二,是行为时的心理态度。 罪过的有无、形式都应以行为时 为基准进行判断 第三,表明行为人对法益的态度。 第四,是一切犯罪都必须具备的要件

二、犯罪主观方面的意义

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无犯意则无犯人

第二节 犯罪故意
一、犯罪故意的概念
(一)概念:是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结 果,并且希望或者放任这种结果发生的一种主观心理态度。 (刑法第14条) (二)区别:犯罪故意是一种罪过心理,故意犯罪这种罪过 心理支配下构成的犯罪行为。 (三)因素:

认识因素 意志因素

即行为人明知自己的行为 会发生危害社会的结果 即行为人希望或者放任 危害社会的结果发生。

犯罪故意

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二、犯罪故意的种类
(一)

直接 故意
明知自己 的行为会 发生危害 社会的结 果,并且 希望这种 结果发生 的心理态 度。

明知自 己的行 认识因素 为会发 生危害 社会的 结果 意志因素 希望发 生危害 社会的 结果。

(1)?明知会发生?包括:一是明知 自己的行为必然发生危害社会的结果; 二是明知自己的行为可能发生危害社会 的结果。 (2)认识内容:a.行为的内容与危害 性质 b.认识到行为会发生何种危 害结果 c.认识到刑法规定的某些特 定客观要件要素,如时间、地点、方 法、对象或特定身份
(1)这里的危害结果是指行为人所明 知的那种结果 (2)?希望?:行为人实施该行为就 是为了追求该危害结果;发生危害结果 就是其实施该行为的目的

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(二) 间接 故意
是指明 知自己 的行为 可能发 生危害 社会的 结果, 并且放 任这种 结果发 生的心 理态度

(1)认识内容与直接故意相同。

明知自 己的行 认识因素 为可能 发生危 害结果

(2)如果认识到自己的行为必然发 生危害结果,则只能是直接故意; 间接故意的认识因素只能是认识到 危害结果可能发生。 (是必然还是可能,以行为人的认 识为准,而非以客观事实为准) (1)这里的危害结果指行为人所明 知的危害结果

意志因素

放任 危害 结果 发生

(2)放任:听之任之,既不是希望 危害结果发生,也不是希望危害结果 不发生,而是不采取预防措施,听任 危害结果的发生,结果发生与否,都 不违背行为人的意志。

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无犯意则无犯人

间接故意犯罪的情况:

1)为了实现某种非犯罪意图而放任危害结果的发生 2)为了实现某种犯罪意图而放任另一危害结果的发生 3)突发的?捅刀子事件?

(三)直接故意与间接故意的区别
认识程度 意志因素 成立犯罪的要求

明知必然发 直接故意 生与可能发 生危害结果
间接故意 明知可能发 生危害结果

希望危害结 不要求有危害结果的发生,可以区 果发生。 分为犯罪既遂、未遂、中止与预备。 放任危害结 果的发生 要求有危害结果的发生

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三、犯罪故意的认定
(一)应区分犯罪故意与我们通常所讲的故意 1.犯罪故意包括对行为危害性质的认识及对行为造成的危害 结果的希望或放任态度 2.我们通常所讲的故意,仅指行为人有意识的实施了某个行 为。

(二)注意刑法总则中的“明知”与分则条文规定“明知”的 关系
1、刑法总则上的?明知?是故意的一般构成要素,分则 上的?明知?是故意的特定构成要素。

2、分则中的?明知?是总则中?明知?的前提,具备了 分则中的?明知?才可能具备总则中的?明知?

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一、犯罪过失的概念
1.概念:是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因 为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免的一种心理态度。 (刑法第15条第1款) 2.犯罪过失与过失犯罪:既有联系又有区别 3.犯罪过失与犯罪故意(统称罪过)的关系: 相同点:都是认识因素与意志因素的统一,都说明对法益保护的侵犯 态度

不同点:1)认识因素的内容不同
2)意志因素的内筒不同 3)过失犯罪以发生危害结果为要件,故意犯罪一般不以危 害结果为要件 4)刑法以处罚故意犯罪为原则,以处罚过失犯罪为特殊

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二、犯罪过失的种类
(一)疏忽大意的过失
1.概念:指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结 果,因为疏忽大意而没有预见,以致发生这种结果的心理态 度。 2.认识因素:应当预见而因疏忽大意没有预见自己行 为可能造成危害社会的结果(又称无认识的过失) 没有预见是事实,应当预见是前提,疏忽大意是原因。

3.意志因素:反对危害结果发生、希望危害结果不发生

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4.疏忽大意过失的判断:是否应当预见自己的行为会发生危害结果 不需判断意志因素,只需判断认识因素,即是否应当预见到自己 的行为会发生危害结果。如果应当预见而没有预见,就说明疏忽大意。 首先,考察行为人所属的一般人 (1)判断行为人是否能够预见: 能否预见到 a)判断依据的事实必须考虑 其次,考察行为人的智识水平是 主客观实际情况 高于一般人还是低于一般人:如果 b)判断标准:主观说、客观说、 低于一般人,一般人认识到而行为 人不能认识到,则不具有过失;如 折衷说 果高于一般人,一般人不能认识到 而行为人认识到,则可认定有过失

(2)能够预见的内容是法定的危害结果

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(二)过于自信的过失

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1.概念:是指行为人虽已预见到自己的行为可能发生危害社会 的结果,但轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度。 2.认识因素:预见到自己的行为可能发生危害社会的结果, 轻信能够避免。

已经预见是事实,轻信能够避免是主观原因
轻信能够避免:1)过高估计了自己的主观能力 2)不当估计了现实存在的客观条件 3)误认为结果发生的可能性较小 ?轻信?是有一定的依据。 3.意志因素:不希望危害结果发生

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二、犯罪过失的种类 犯 罪 过 失 的 种 类
疏忽大意的过失 (一)法定分类

过于自信的过失
业务过失与普通过失 (二)理论分类 轻过失与重过失

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思考题
1.行为人在棉花仓库里吸烟,随手将烟头丢在地上,烟头燃着了 地上的棉花絮。行为人发现了,但不采取任何措施,后来整个仓 库燃着了。行为人是否构成犯罪? 2.行为人在棉花仓库吸烟,边吸边接电话,随手将烟头丢在地上, 接完电话就出去办事了。后来,烟头引发了火灾。行为人是否构 成犯罪? 3.卡车司机甲在行车途中,被一吉普车超过,甲顿生不快,便加 速超过该车。不一会儿,该车又超过了甲,甲又加速超过该车。 当该车再一次试图超车行至甲车左侧时,甲对坐在副座的乙说, ?我要吓他一下,看他还敢超我。 ?随即将方向盘向左边一打, 吉普车为躲避碰撞而翻下路基,司机重伤,另有一人死亡。甲 驾车逃离。甲的行为构成: A 故意杀人罪 B 交通肇事罪 C 破坏交通工具罪 D 故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯

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第四节 意外事件与不可抗力
一、意外事件与不可抗力的概念与特点
意外事件 概念 行为人的行为在客观上虽然造成
了损害结果,不是出于故意或过 失,而是由于不能预见的原因引 起的情形

不可抗力
行为人的行为在客观上所造成的 损害结果,不是出于故意或过失, 而是由于不能抗拒的原因所引起 的情形。

特点 第一,行为人的行为在客观上造

第一,行为人的行为在客观上造 成了损害结果。必须是人的行为 成了损害结果。必须是人的行为 第二,行为人主观上对自己的行 第二,行为人主观上没有故意或 为及其所造成的损害结果不具有 过失。 故意或过失的心理状态。 第三,损害结果是由于不能抗拒 第三,损害结果是由于不能预见 的原因所引起的。 的原因所引起的。

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二、相关概念的区别
(一)直接故意与间接故意的区别 (二)过于自信的过失与疏忽大意过失的区别 (三)过于自信的过失与间接故意的区别
1.认识因素:认识到 2.意志因素: 不希望 明知 希望

3.过于自信过失的行为人实施该行为,是因为考虑到能避免该结果的 发生;间接故意的行为人是为了实施其他意图而实施行为,主观上 根本不考虑是否可以避免危害结果的发生,客观上也没有采取措施

(四)意外事件与疏忽大意过失犯罪的关系
相同点:客观上都发生了损害结果,都没有预见到自己行为可能发生的结果。 区别:根本不能预见、不应当预见; 能够预见、应当预见,因为疏忽大意 没有预见。

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(五)不可抗力与过于自信过失犯罪的关系: 不可抗力 相同点 区别 过于自信过失

二者都预见到了损害结果的发生。

当时不可能采取措施避免 结果发生,或即使采取了 措施,也不可能排除或防 止损害结果发生;

后者能够避免危害 结果的发生

注 意!

行为人在结果发生的时刻虽然不可能避免的 结果发生,但此前的时刻能避免结果的发生, 如果此前时刻的行为具有危险性,则有可能 认定为过失。

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(六)不可抗力与不作为犯罪的区别 区别关键在于行为人有无能力履 行义务,或者说能否排除或阻止结果 发生。能够履行义务而不履行的是不 作为犯罪。

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第五节 犯罪目的和犯罪动机
一、犯罪目的
犯罪目的:是指犯罪人主观上希望通过实施犯罪行为达到某种结果的 心理态度。犯罪目的的内容是结果,是对结果的追求或希望。 两种类型:

一是直接故意的意志因素。行为人对自己的行为直接造成危 害结果的希望。
二是在故意犯罪中,行为人通过实现行为的直接危害结果后, 所进一步追求的某种非法利益或结果。 我们所说的目的犯,指在犯罪故意之外,还以特定目的为构成要件 要素的犯罪。是第二种意义上的目的。

一般来说,只有直接故意犯罪才有犯罪目的。

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二、犯罪动机
1.(张明楷教授)犯罪动机是指驱使行为人实施 犯罪行为的内心冲动或者内心起因。间接故意犯 与过失犯存在犯罪动机。 犯罪动机不同于犯罪性 动机 2.(通说)犯罪动机是驱使、刺激行为人实施犯罪 行为以实现犯罪目的的内心冲动或内心起因。间接 故意犯与过失犯不存在犯罪动机。 犯罪动机就是犯 罪性动机。

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三、犯罪目的与犯罪动机的关系

联系
犯罪行为 表现

犯罪动机
前提和基础 促使形成

犯罪目的

区别:
1.犯罪动机表明行为人为什么要犯罪的内心起因,比较抽象,是更 为内在的发动犯罪的力量。犯罪目的则反映行为人主观上对危害结 果的追求。 2.同一个犯罪,目的相同,动机可能不同。 3.一个相同的犯罪动机,可能导致行为人实施目的不同的犯罪。

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第六节 认识错误
一、认识错误的概念
1.概念: 是指行为人对自己的行为的刑法性质、后果和有关 的事实情况有与实际不一致的理解。 2.种类:

一法律认识错误;二是事实认识错误。
3.认识错误可能影响罪过的有无与罪过形式,也影 响到犯罪的既遂与未遂

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二、法律认识错误
1.概念:是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构 成何种犯罪或者应当受到什么样的刑事处罚有不正确的理解。 2.三种情形: (1)假想的犯罪——行为人实施的行为并非刑法所禁止的犯 罪行为,而行为人误认为其行为构成了犯罪。 (2)假想的他罪与他刑——行为人认识到自己实施的行为是 刑法所禁止的犯罪行为,但对其行为构成何种犯罪或者应当 被判处何种刑罚,存在不正确的理解。 (3)假想的非罪——行为人的行为已经构成刑法所规定的 犯罪行为,而行为人却因为不知法、不懂法,没有认识到 其行为违反了刑法。

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3.法律认识错误的处理
(1)法律认识错误,不影响犯罪故意的成立,也不影响 定罪。 (2)犯罪故意的成立,只要求行为人认识到行为的社会 危害性,不要求认识到自己的行为违法了。

(3)但某些特殊情况下,行为人因为不知法而导致没有 认识到行为的社会危害性时,则不成立犯罪。

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三、事实认识错误
(一)概念:是指行为人所认识的事实与现实发生 的真实情况不一致。 (二)类型
1.具体的事实认识错误 (1)概念:是指行为人所认识的事实与实际发 生的事实虽然不一致,但没有超出同一犯罪构成的范 围,即行为人只是在某个犯罪构成的范围内发生了对 事实的认识错误。也称为同一犯罪构成的错误。

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(2)处理:

A 具体的符合说:
行为人所认识的事实与实际发生的事实不一致, 才成立故意犯罪的既遂

B 法定的符合说:
行为人所认识的事实与实际发生的事实,只要 在犯罪构成范围内是一致的,就成立故意犯罪的既 遂犯。 具体的事实认识错误,不影响故意犯罪既遂的

成立

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(3)具体情形

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A 对象错误:是指行为人主观上所认识的行为对象与其行为实际侵害 的对象不相一致,但仍属于同一犯罪构成的范围内。 如: 甲想杀张某,但误把李某当张某杀了 B 打击错误:是指由于行为本身的差误,导致行为人所攻击的对象与 实际受害的对象不一致,但这种不一致没有超出同一犯罪构成。 如:乙欲杀王某,开枪瞄准王某,但由于枪法不准,结果打死了 张某 C 因果关系错误:是指侵害的对象没有错误,行为人所预想的危害 结果发生,只是造成侵害的因果关系的发展过程与行为人所预想的 发展过程不一致,以及侵害结果推后或者提前发生的情况。 因果关系错误不影响故意犯罪既遂 如:甲以杀人的故意,将乙推入井中,但井中水很浅,乙不是 溺死,而是摔死的。 甲以杀人的故意对乙实施暴力,造成乙休克后,甲以为乙已经 死亡,为了毁尸,将乙丢入水中,实际上乙是溺水而死的

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2.抽象的事实认识错误

(1)概念:是指行为人所认识的事实与实际发生的事实不一 致,超出同一犯罪构成的范围,即行为人所认识的事实与实际 发生的事实跨越了不同的犯罪构成。也称为不同犯罪构成间的 错误。
(2)对抽象的事实认识错误的处理: 1.若犯罪构成不是同质的,阻却犯罪故意的成立或仅成立故意 犯罪的未遂; 2.若犯罪是同质的,且重罪不处罚未遂,在重合的限度内成立 轻罪的故意既遂犯。 3.但如果犯罪是同质的,重罪处罚未遂且重罪未遂的处罚要重 于轻罪的既遂犯,成立重罪的未遂

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(3)具体情形:

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无犯意则无犯人

对象错误:是指行为人主观上所认识的行为对象与其行为实际 侵害的对象不相一致,但所认识的对象与实际侵害的对象体现 不同的法益,属于不同的犯罪构成。 甲想杀一头猪,但黑暗中误把张某当作猪给杀了。 甲本想杀人,但黑暗中误把猪当作人给杀了。 甲本欲盗窃一般财物,但误把枪支当作财物给偷了。 B 打击错误:由于行为本身的差误,导致行为人所欲攻击的对 象与实际受害的对象不一致,而且这种不一致超出了同一犯罪 构成。
甲想开枪瞄准打死人,却打死了该人旁边的价值近万元的宠物狗。 乙想开枪瞄准打死人,却打死了该人旁边的价值近万元的宠物狗。 丙想开枪打死王某,却因为枪法不准 致旁边的李某轻伤

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犯罪论之犯罪主观要件 目录
无犯意则无犯人

四、犯意转化与另起犯意
(一)犯罪转化

1.以此犯意实施预备行为,却以彼犯意实施另一犯罪的实行行为, 如何处理?一般认为,实行行为吸收预备行为,以实行行为定罪
如预备阶段 抢劫故意;实行阶段,盗窃故意,实施盗窃行为

2.在实行犯罪的过程中犯意改变,导致此罪与彼罪的转化,以 重罪定罪。
如,某甲在故意伤害他人的过程中,改变犯意,意图杀死他人 . 某乙以抢夺之意对他人实施夺包行为,在抢夺过程中转化使用 暴力,打昏他人,抢走了包 某丙以杀人之意对他人实施杀人行为,后改变犯意,只伤害了 他,没有继续将他致死

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犯罪论之犯罪主观要件 目录
无犯意则无犯人

(二)另起犯意

犯意转化,是在犯罪过程中,由此罪转化为彼罪,是一罪;
另起犯意,是前一犯罪已经既遂、未遂或中止后,行为人 又另起犯意实施另一犯罪行为,因而成立数罪。 区别: (1)犯罪转化发生在犯罪继续过程中;另起犯意,则是 犯罪因为某种原因已经停止 (2)犯罪转化发生在同一被害对象;针对不同对象,只 能是另起犯意

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犯罪论之犯罪主观要件 目录
无犯意则无犯人

本章重点问题提示
一、无过错责任

(一)严格责任 严格责任,是指只要有一个或者多个行为要 件而不需要心理事实的刑事犯罪责任。 (二)代理责任 代理责任,是指被告对他人的行为和精神状 态而不是自己的作为或不作为承担有罪的责任。

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无犯意则无犯人

本章重点问题提示
二、期待可能性理论 所谓期待可能性,是指依据行为自己的现实情形, 能够期待行为人不实施犯罪行为而实施适法行为;反 之,则为期待不可能性。 三、原因自由行为 原因自由行为是行为人自己招致精神障碍,陷入无 责任能力或者限制责任能力的状态下,若引起犯罪性结 果,应对该结果承担完全责任的行为方式。其中,招致 之精神障碍的行为是原因行为,在精神障碍的状态之下 实行的符合构成要件的行为是结果行为。

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犯罪论之犯罪主观要件 目录
无犯意则无犯人

思考题
甲乘坐长途公共汽车时,误以为司机座位后的提包为身边的乙所 有(实为司机所有);乙中途下车后,甲误以为乙忘了拿走提包。为 了非法占有该提包内的财物(内有司机为他人代购的 13部手机,价值 2.6万元),甲提前下车,并将提包拿走。司机到站后发现自己的手 提包丢失,便报案。公安人员发现甲有重大嫌疑,便询问甲,但甲拒 不承认,也不交出提包。关于本案,下列说法正确的是:
A.由于甲误认为提包为遗忘物,所以,甲的认识错误属于事实认识错 误

B.由于甲误认为提包为遗忘物,因而没有盗窃他人财物的故意,根据 主客观相统一的原则,甲的行为成立侵占罪 C.由于提包实际上属于司机的财物,所以,甲的行为成立盗窃罪 D.由于提包实际上属于司机的财物,而甲又没有盗窃的故意,所以, 甲的行为不成立盗窃罪;又由于甲具有侵占遗忘物的故意,但提包事 实上不属于遗忘物,所以,甲的行为也不成立侵占罪

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第九章 故意犯罪的停止形态
犯罪论

【内容提要】

本章主要阐述故意犯罪的停止形态的 概念及特征,犯罪既遂、犯罪预备、犯罪 未遂、犯罪中止这四种不同的犯罪停止形 态的概念、成立条件及刑事责任原则。
【本章关键术语】? 故意犯罪的停止形态 犯罪既遂 犯罪预 备 阴谋犯 犯罪未遂 犯罪中止

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犯罪论之故意犯罪的停止形态 目录

第一节 故意犯罪形态概述
一、故意犯罪形态的概念

1.概念:是指故意犯罪在发展过程中,由于某种原 因而出现的结局性状态,包括犯罪预备、犯罪未遂、 犯罪中止、犯罪既遂。
2.特征: 1)是故意犯罪过程中出现的形态。

2)是犯罪过程由于某种原因而停止下来出 现的结局性状态
3)只存在于直接故意犯罪中

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二、故意犯罪形态存在的范围
(一)过失犯罪中不存在犯罪形态 (二)间接故意犯罪中不存在犯罪形态 (三)只有直接故意犯罪中才存在犯罪形态 (四)只有直接故意犯罪中不以危害结果为构 成要件的犯罪才存在犯罪形态

第一节 故意犯罪形态概述

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三、故意犯罪形态与犯罪阶段的关系
犯罪预备阶段

犯罪实行阶段

开始 预备

着手 实行

实行 终了

法定既遂 状态出现

预备或中止

未遂或中止

未遂或中止或既遂

不同犯罪阶段可能出现的犯罪停止形态

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犯罪论之故意犯罪的停止形态 目录

故意犯罪形态和犯罪阶段的联系: 二者是相互联系、相互依存的。形象地说,犯罪形态与 犯罪阶段之间是点与线的关系。 区别: (1)故意犯罪形态是指犯罪的结局状态,各种犯罪形态 之间不是前后相继、依次递进的关系;而犯罪阶段则是 前后相继、依次递进的。 (2)某一具体故意犯罪不可能出现几种形态,但可能经 过几个犯罪阶段。 (3)故意犯罪形态影响量刑,犯罪阶段则不影响量刑。 研究犯罪阶段是为确定犯罪的结局形态服务的,最终是 要达到对犯罪和犯罪人准确定罪量刑的目的。

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犯罪论之故意犯罪的停止形态

四、故意犯罪形态与犯罪构成的关系
1.犯罪构成是认定犯罪的规格,解决的是犯罪是否 成立的问题 2.故意犯罪形态是在犯罪成立的基础上解决犯罪的 何种形态,解决的是量刑的。 3.故意犯罪形态(包括犯罪既遂、预备、未遂、中 止)以行为符合犯罪构成为前提。

4.不能认为犯罪既遂符合犯罪构成,而犯罪预备、 未遂、中止不符合犯罪构成或只符合修正的犯罪构 成

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第二节 犯罪预备
1.概念:是指为了实行犯罪,准备工具、制造条件,但由于 行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的犯罪形态。 犯罪预备是故意犯罪过程中未完成犯罪的一种停止状态。 2.特征:

(1)主观上是为了实行犯罪。为预备行为而进行的准备行 为,不能认定为犯罪预备。
(2)客观上实施犯罪预备行为。

(3)事实上未能着手实行犯罪。这是区分犯罪预备与犯罪 未遂的重要标志。
(4)未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。这 是区分犯罪预备与犯罪中止的重要标志。

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二、犯罪预备行为与犯意表示的区别
1.犯意表示:以口头、书面或其他方法,将真实 犯罪意图表现于外部的行为。 2.单纯的犯意表示不是犯罪

3.区别:
犯罪预备行为是为实行犯罪准备工具、制造 条件的行为,是实现犯意的行为,对犯罪的实施 起促进作用。对法益构成了威胁 犯意表示仅仅是单纯流露犯意,没有去实现 犯意,不对法益构成威胁。

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三、预备犯的刑事责任
第22条第2款规定:?对于预备犯,可以比照既遂 犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。? 1.“可以?比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。一般情况 下得比照既遂犯从轻、减轻、免除处罚;某些情况下,可不 从宽。 2.所比照的?既遂犯?,应当是预备犯向前发展可能形成的, 或者必将出现的既遂犯或者类似的既遂犯,预备犯与所比照 的既遂犯之间具有合乎逻辑的因果关系。

3.如何比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚,应当综合考虑 所预备犯罪的罪行性质和严重程度;预备行为是否实施完毕、 预备行为本身能否导致实行行为造成重大危害结果等。
4.由于犯罪本身本质特征的制约以及证据证明问题,实践中 处罚预备犯的很少见。

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第三节 犯罪未遂 一、 犯罪未遂的概念与特征
(一)概念
是指行为人已经着手实行犯罪,但由于其意志以外的原 因而未得逞的犯罪形态。

(二)特征:

1.已经着手实行犯罪:这是与犯罪预备区别的重要标志。 行为人已经开始实施使法益遭受紧迫危险的行为:
1)行为已经直接指向了法益 2)行为可以直接造成对法益的危害 已经能够明显犯罪人的犯罪意图 3)行为

2.犯罪未得逞 :这是区分于犯罪既遂的重要标志。
判断未得逞的标准: 1)犯罪构成要件齐备说 2)法定结果说 3)犯罪目的说

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3.犯罪人意志以外的原因所致 。这是 区分与犯罪中止的重要标志。 意志以外的原因,是指违背犯罪人 的意志,客观上使犯罪不可能既遂,或 使犯罪人认为不可能既遂而被迫停止犯 罪的原因。 1)抑制犯罪意志的原因 2)抑制犯罪行为的原因 3)抑制犯罪结果的原因

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二、 犯罪未遂的类型
(一)能犯未遂与不能犯未遂

以犯罪行为本身能否犯罪既遂为标准。
对能犯未遂一般应较不能犯未遂从重处罚 能犯未遂,是指犯罪人所实施的行为本身可能达到既遂,但由于意 志以外的原因而未得逞。 如开枪打人 不能犯未遂,是指因行为人由于认识错误,所实施的行为本身就不 可能既遂。 对象不能犯未遂:如误把晾着的衣服当作人进行射击 手段不能犯未遂:如误把砂糖当作砒霜投毒杀人 迷信犯:由于愚昧无知误认为实施某种行为能发生危害结果,但实 际上任何情况下都不会导致结果发生。行为人实施的行为与认识的 行为一致。迷信犯不是犯罪。

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(二)、实行终了未遂与未实行终了未遂: 以客观上实行行为是否实行终了为标准。 (三)未造成任何危害结果的未遂与造成了一定危害结果的未遂

三、 未遂犯的处罚原则
1.近现代各国刑法和刑法理论中,主要有必减主义、不减主义(同等 主义)和得减主义三种规定与主张。
2.我国刑法采取得减主义的处罚原则。 1)对未遂犯定罪量刑,在罪名后应加括号标明未遂形态,如?故意 杀人罪(未遂)?。 2)对于未遂犯一般应当予以从宽处罚。 3)对未遂犯确定是否从轻、减轻处罚时,应把未遂臵于全案情节 中统筹考虑。

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第四节 犯罪中止
一、犯罪中止的概念与特征 (一)概念 犯罪中止是指在犯罪过程中,行为人自动放弃犯罪或者 自动有效地防止犯罪结果发生,而未完成犯罪的一种犯 罪停止形态。 两类:自动放弃犯罪的犯罪中止 自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止。

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(二)特征

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(1)中止的时间性:必须是在犯罪过程中放弃犯罪。中 止可以发生在犯罪预备阶段与犯罪实行阶段 (2)中止的自动性:?能而不欲? 本质特征。 ?能?是行为人在主观上认为的能,而非客观上的


自动性应当有两层含义:其一,行为人自认为当时 可以继续实施与完成犯罪。其二,行为人出于本人意志 而停止犯罪。

(3)中止的客观性:必须有中止行为
(4)中止的有效性:有效防止了犯罪结果的发生。 这里的犯罪结果是指行为人原本所追求的、行为性 质决定的犯罪结果。

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二 、 犯 罪 中 止 的 类 型

预备阶段中止
根据犯罪中止发生的 时空范围 实行未终了的中止 实行终了的中止

根据中止行为的性质

消极中止 积极中止

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(三)中止犯的处罚原则 我国刑法第24条第2款规定:?对于中止犯, 没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的, 应当减轻处罚。?

1.中止犯应当负刑事责任。
2. “应当? 必须免除或者减轻处罚

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第五节 犯罪既遂
一、认定犯罪既遂的标准 1.犯罪结果发生说。以法律规定的犯罪结 果是否发生来区分既未遂 2.犯罪目的达到说。以犯罪人主观上的犯 罪目的,即 犯罪人通过实施犯罪行为所追 求的结果没有发生为标准来区分既未遂 3.犯罪构成要件齐备说(通说)。以是否 齐备了刑法分则所规定的某一具体犯罪构 成全部要件为标准区分既未遂。

理 论 的 分 歧

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二、犯罪既遂形态的类型
(一)结果犯
1说.以危害结果的发生为既遂标准的犯罪是结果犯。(故 意杀人罪) 2说.以危害结果的发生为成立要件的犯罪是结果犯。 (过失致死罪) 1说.以法定的犯罪行为的完成作为既遂标志的犯罪。 (非法侵入住宅罪) 2说. 不以特定危害结果发生为成立要件的犯罪是行为 犯(故意杀人罪) 1说.危险犯是指以行为人实施的危害行为造成来足以发 生某种法定的危害结果的危险状态作为既遂标志的犯罪。 2说.危险犯是以行为人实施的危害行为造成的危险状态 为成立条件的犯罪. 如,破坏交通工具罪。

(二)行为犯

(三)危险犯

(四)举动犯

是指按照法律规定,行为人一着手犯罪实行行为, 犯罪即告完成,构成既遂的犯罪。如 组织、领 导、参加黑社会性质组织罪

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本章重点问题提示 一、关于犯罪既遂的标准之争 1.结果说。该学说认为,犯罪行为引起了行为 人所追求的、决定其行为性质的犯罪结果, 即构成既遂。 2.目的说。该学说认为,应该以犯罪人的犯罪 目的是否实现作为判断犯罪既遂与否的标准。 3.行为实行终了说。该观点认为,行为人的实 行行为实行终了,即完全表明行为的危险性、 行为人的主观恶性和人身危险性,已经具备 了全部的行为无价值,应该构成既遂。

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本章重点问题提示 二、如何理解犯罪预备中的“为了犯罪”
1.”为了犯罪”并不等于“为了实行犯罪”。 2.”为了犯罪”不包括为了“他人实行犯罪 ”。

三、如何理解犯罪实行的着手
1. 主观说认为,着手是犯罪意图的征表,或者说是犯罪意图的 实质性飞跃,只有行为能够征表犯罪的意图,或者体现主观恶 意的实质性恶化,才可以视为着手。 2. 客观说认为,着手是指行为人实施了刑法分则中所规定的作 为构成要件的行为,或者是指引起某种犯罪构成结果的具体、 迫切、现实危险 3. 折中说认为,犯罪实行的着手应该包括主观和客观两方面的 内容。

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案例分析题

1.甲男与有夫之妇乙女勾搭成奸,为了达 到结婚目的,二人谋划害死乙女之夫。甲男提 出有自己提供毒药,由乙女伺机投毒,具体计 划是在某日趁其夫吃饭时,将鼠药放入饭内, 乙女表示同意。当他把乙男提供的毒药准备好 以后,突然念及她幼小的孩子,恐将孩子毒死, 便没有按商定的办法实施行为。后来甲男要继 续和乙女保持通奸关系遭到乙女对拒绝,乙女 将上述的事实向司法机关和盘托出。在该案中, 应当如何认定甲男和乙女的行为?

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案例分析题

2.某甲在路上遇见熟人某乙,得知某乙 正推着 的自行车车把上挂着的包中装有1万元 人民币,遂心 生盗窃邪念。当某乙停下车去一家小店搬运货物时,某 甲见其将保留在车把上,便在某乙进入屋内之时,迅速 将车上对包取下,顺手扔到路边的草丛中,然后立即进 屋帮助某乙搬运东西。某乙出屋后发现其包不翼而飞, 某甲谎称刚才有两人从门前经过,让某乙认为是他人所 为。但事有凑巧,上述情况的全过程都被来此地旅游的 某丙在远处用摄像机长镜头录入。某丙即时用手机报警。 110警察来后,在草丛里找到里装钱的包。经查,包 内的确有1万元人民币,分文未少。某甲的盗窃行为是 既遂还是未遂?

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第十章 共同犯罪
犯罪论

【内容提要】?
本章主要阐述了共同犯罪的概念及研究意义、 共同犯罪的构成条件,共同犯罪的形态,主犯、 从犯、胁从犯、教唆犯等共同犯罪人的分类及各 自不同的刑事责任。

【本章关键术语】? 共同犯罪 唆犯 犯罪集团 主犯 从犯 胁从犯 教

第 一 编 刑 法 总 论 犯 罪 论 之 共 同 犯 罪
目录

第一节 共同犯罪的概念和成立条件
一、共同犯罪的概念
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。(刑法第25条第1款) 共同犯罪是二人以上以共同的犯罪故意和共同的犯罪行为联 系起来的整体,而不是各人行为的简单相加。

二、共同犯罪的成立条件
(一) 主体条件:二人以上。
1.必须是符合犯罪主体要件的人。 2.二个已满14周岁不满16周岁的人,或者一个已满16 周岁的人与一个已满14周岁不满16周岁的人,共同故意 实施刑法第17条第2款规定之罪对,成立共犯;实施以外 的行为,不成立共犯。 3.一个达到法定年龄、具有辨认控制能力的人,利用没有达 到法定年龄或没有辨认控制能力的人实施犯罪行为的,不构 成共犯。 是间接正犯

4.单位犯罪时,直接负责的主管人员及其他直接责任人员, 与该单位本身不成立共同犯罪;但直接负责对主管人员与其 他直接责任人员仍成立共犯。

第一节 共同犯罪的概念和成立条件

第 一 编 刑 法 总 论 犯 罪 论 之 共 同 犯 罪
目录

(二)主观条件:共同的犯罪故意
1.相同的犯罪故意:只要求在刑法规定的范围 内相同,不要求故意的形式与具体内容完全相 同 2.各共犯人之间有犯意的联通。 3.各共犯人都明知自己行为的性质与后果,都 希望或放任危害结果的发生;都知道自己不是 在孤立地实施犯罪,而是和他人一起共同犯罪。 (三)客观条件: 共同犯罪行为 1.各共犯人实施了属于同一犯罪构成对行为 2.各共犯人对行为在共同故意支配下互相配合、 互相支持,形成一个整体。

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三、不成立共同犯罪的情况
1.缺乏主观联系的同时犯。
所谓同时犯,指二人以上的行为者 没有共同实行犯罪的意思联络,同 时或者在近乎同时的前后对同一目 标实行犯罪的情况。

2.过失犯罪不构成共同犯罪。
3.间接正犯不成立共同犯罪。

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第二节 共同犯罪的形式
一、以共同犯罪 能否任意形成为 标准 任意的共同犯罪 必要的共同犯罪

二、以共同犯罪 事前通谋的共同犯罪 故意形成的时间 事前无通谋的共同犯罪 为标准 三、以各共犯者 之间有无分工为 标准 四、以共同犯罪 有无组织形式为 标准 简单共同犯罪

复杂共同犯罪
一般共同犯罪 有组织共同犯罪

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第三节 共同犯罪人的分类与刑事责任
一、共同犯罪人的分类标准

分工分类法
按照共犯人在共同犯 罪中的分工或行为的 形式

实行犯 教唆犯 帮助犯

可以很好地解决对 共犯者的定性问题, 难以很好地解决对 共犯者的量刑问题

组织犯
主犯
有助于解决各共犯 者的刑事责任问题, 但难以表明各共犯 者在共同犯罪中的 分工及彼此联系

作用分类法
按照共犯人在共同犯 罪中所起的作用大小

从犯
胁从犯

我国将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯、教唆犯

第三节 共同犯罪人的分类与刑事责任

第 一 编 刑 法 总 论 犯 罪 论 之 共 同 犯 罪
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二、各种法定共同犯罪人的特征及其刑事责任
(一)主犯的特征及其刑事责任 1.主犯是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或 者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子 2.对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团 所犯的全部罪行处罚;

3.对于其他主犯,应当按照其所参与对或者组织、 指挥 对全部罪行处罚?d
(二)从犯的特征及刑事责任 1.概念:从犯是在共同犯罪中起次要或者辅助作用 的人 2.对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚 脼$

第 一 编 刑 法 总 论 犯 罪 论 之 共 同 犯 罪
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(三)胁从犯的特征及其刑事责任
第三节 共同犯罪人的分类与刑事责任

1.胁从犯是被胁迫参加犯罪的人。 2.胁从犯,应当按照他的犯罪情节减轻 处罚或者免除处罚。?

注意
在认定胁从犯时,应注意将之与紧急避险区别开 来。如民航飞机在飞行中突遭武装歹徒劫持,机 长为避免机毁人亡,不得已将飞机开往歹徒指定 地点。机长的行为是紧急避险,不是劫机犯的胁 从犯。

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(四)教唆犯的特征及其刑事责任
第三节 共同犯罪人的分类与刑事责任

1.根据刑法第29条规定,教唆犯是故意唆 使他人实行犯罪的人。 2.刑事责任: (1)?教唆他人犯罪的,应当按照他在共 同犯罪中所起的作用处罚。? (2)?教唆不满十八周岁的人犯罪的,应 当从重处罚。? (3)?如果被教唆的人没有犯被教唆的罪, 对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。?

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第四节 共同犯罪的特殊问题
第四节 共同犯罪的特殊问题

一、身份和共同犯罪
(一)身份与共同犯罪成立的依据 (二)构成身份与共同犯罪成立的情形 1.当无身份者加功于有身份者时,由于可以 对构成身份进行连带和从属的认定,因此不存在 作为何种共犯处罚的问题。 2.当有身份者加功于无身份者时,由于无身 份者单独不构成犯罪,所以一般应当将有身份者 当作间接正犯。 3.当不同构成身份者相互加工对方的行为时, 根据主犯的行为定罪。

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第四节 共同犯罪的特殊问题
(三)消极身份与共同犯罪成立的情形
消极身份就是阻却犯罪、责任或者刑 罚的身份。 1.在无身份者加功于有身份者的场合, 加工的无身份者不成立共犯,可按间接正 犯论处。 2.在有身份者加工于非身份者的场合, 有身份者成立共犯。

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第四节 共同犯罪的特殊问题
二、共同犯罪与错误 (一)实行错误 (二)教唆错误 三、共同犯罪中的未完成形态 (一)共同犯罪与未遂 (1)共同实行犯的未遂
(2)教唆帮助犯的未遂 (二)共同犯罪与犯罪中止 (1)共同实行犯中止 (2)教唆帮助犯中止

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本章重点问题提示
一、关于片面共犯 片面共犯是指共同行为人的一方 有与他人共同实施犯罪的意思,并协 力于他人的犯罪行为,但他人却不知 其给予协力,因此缺乏共同犯罪故意 情况。 二、关于共同过失犯罪 共同过失犯罪是指两人以上基于 共同的过失心理犯罪的情形。这在我 国刑法上是不构成共同犯罪的。

第一编 刑法总论
第十一章 罪数形态

第十一章 罪数形态
犯罪论

【内容提要】 本章主要阐述了一罪和数罪的区分标准及 区分意义,实质的一罪、法定的一罪、处断的 一罪等一罪的类型、各自的表现形态及处断原 则,数罪的类型。

【本章关键术语】
一罪 数罪 犯 结合犯 继续犯 想像竞合犯 结果加重 惯犯 连续犯 牵连犯 吸收犯

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目录犯罪论之罪数形态

第一节 罪数形态概述
第一节 罪数形态概述 一、区分一罪与数罪的意义
首先,正确区分一罪与数罪有助于准确定罪。
其次,正确区分一罪与数罪是正确适用刑罚的前提。 再次,正确区分一罪与数罪关系到我国刑法中某些制度的正确适用。

二、区分一罪与数罪的标准
行为说 法益说 因果 关系 犯意说 目的说 构成 要件说

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第二节 一罪的类型
一、实质的一罪
实质的一罪是对那些从外观上看具有一定的数罪 特征,但本质上为一罪的犯罪形态的总称。它与 典型的一罪相区别,又与数罪有着根本不同。

继续犯 实质的一罪 想象竞合犯 结果加重犯

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(一)继续犯
1.概念 也称持续犯,是指犯罪行为自着手实行之时直至其构成既遂, 且通常在既遂之后至犯罪行为终了的一定时间内,该犯罪行 为及其所引起的不法状态同时处于继续状态的犯罪。 2.特征 (1)必须是一个犯罪行为。
一般认为,非法拘禁罪是典型的继 续犯,此外,窝藏罪、窝藏赃物罪、 遗弃罪等也是继续犯。

(2)必须是持续地侵害同一客体和相同的犯罪对象。
(3)必须犯罪行为与不法状态同时处于继续状态。 (4)必须具有时间上的持续性。

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3.处理
继续犯虽然行为具有持续性,但由于只有一个行为,因而本 质上是一罪而非数罪。法律对属于继续犯这种犯罪形态的犯 罪规定有相应的法定刑,处理时只要依照法律即可,继续时 间的长短在裁量刑罚时可以作为量刑情节予以考虑。

(二)想象竞合犯
1.概念 即一行为而触犯数罪名的犯罪形态。例如开一枪,打死一人, 打伤一人。 2.特征 (1)行为人只实施了一个行为。(2)一个行为必须触犯数 个罪名,即一个行为在形式上同时符合刑法规定的数个犯罪 构成。

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3.概念区别——如何区别想象竞合与法规竞合
法条竞合犯中犯罪行为触犯的数个法条所规定的构成要件 及要素之间存在必然的重合或交叉关系,并且这种关系直接根 据法律的规定就可以认识到。
想象竞合犯触犯的数个法条之间不是必然存在这种关系, 仅仅只是因为行为人实施的具体犯罪事实而使数个法条对行为 均具符合性。

4.处理
对想象竞合犯,理论通说主张应采取?从一重处 断?原则,即从所触犯的数罪中,就其中最重的罪名 处断。

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(三)结果加重犯
1.概念
是指实施基本犯罪构成要件的行为,由于发生了基本构成 要件以外的重结果,刑法对其规定加重法定刑的犯罪形态。 2.条件 (1)行为人实施了基本犯罪构成要件的行为。这是结果加重犯 成立的前提。 (2)产生了基本犯罪构成以外的重结果。 (3)刑法规定了比基本犯罪更重的法定刑。 3.处理

由于结果加重犯有独立的法定刑,所以在刑罚运用上较为简单, 只要在法定刑幅度内处刑即可。

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目录 犯罪论之罪数形态

二、法定的一罪
法定的一罪是对那些本来是数罪,但法律上规 定为一罪的犯罪形态的概称。从犯罪构成的个数来 讲,本来符合数个犯罪构成,但法律却把它规定为 一罪,因而不再需要实行并罚。

结合犯

法定的一罪
集合犯

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例如,日本刑法中将“犯强盗 罪,而又强奸妇女者”,规定为 独立的强盗强奸罪,即为结合犯 的典型。

(一)结合犯
1.概念

是指两个以上独立而性质不同的犯罪,根据刑法的明文规 定,结合成另一个独立的新罪的犯罪形态。

2.特征
(1)结合犯所结合的数罪,原为刑法上具有独立构成要件且性 质各异的数罪。也就是说,原罪首先必须有法律的明文规定。 (2)结合犯是将数个原本独立的犯罪,结合成为另一个独立的 新罪,用公式表示就是:甲罪+乙罪=丙罪。 (3)数个独立的犯罪结合成一种新的犯罪是由刑法明文规定的。

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3.概念区别

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(1)结合犯是数个独立的犯罪行为由于法律的规定而成为一个 新罪,而结果加重犯只是基本犯罪行为发生加重结果,不是数罪 的结合。 (2)结合犯是数个故意犯罪的结合,而结果加重犯的基本罪是 故意罪,加重结果却是出于过失。一般认为,结合犯可以有未遂 等形态,而结果加重犯的加重结果是其成立的要件,不存在未遂 情况,未发生加重结果,只构成基本罪。另外,结合犯的数罪之 间不存在因果关系,而结果加重犯的基本犯罪行为与加重结果间 须有因果关系。

4.处理
通观我国刑法,事实上没有典型的结合犯。

对于结合犯,只需按照刑法规定以新罪一罪论处。

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(二)集合犯
1.概念:集合犯是指行为人以反复实施同种犯罪行为为目的, 虽然实施了数个同种犯罪行为,但刑法规定以一罪论处的犯罪 形态。之所以在罪数形态中对集合犯加以研究,主要是为了解 决实施同种的数个犯罪行为的罪数问题。 2.特征
(1)行为人以反复实施同种犯罪行为为目的。主观上具有反复多 次实施某种特定犯罪行为的故意。

(2)行为人在较长的时间里反复多次实施了数个同种的犯罪行为。 这是构成集合犯的客观条件。
(3)集合犯必须是刑法明文规定以一罪论处的犯罪形态。 正因为 刑法已将同种行为的反复加以考虑并预先规定 为一罪,所以如非 法行医罪,即使行为人实施数个非 法行医行为,也只构成一罪。

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3.类型 (1)常业犯
即以一定的行为为常业的犯罪。 指通常以营利为目的,意图反复 实施一定的行为为业的犯罪。

(2)营业犯 4.处理

对于集合犯,无论行为人实施了多少次同种的犯 罪行为,在处罚上都只能依照刑法分则的明文规 定以一罪论处,不能实行数罪并罚。

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三、处断的一罪
处断的一罪是指那些本来是数罪,但作为一罪 处断的犯罪形态。从本来是数罪这一点看,它与实 质的一罪泾渭分明;从处断上作为一罪这一点说, 它又同法定的一罪划清了界限。

连续犯 处断的一罪 牵连犯

吸收犯

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(一)连续犯
1.概念
是指基于同一或者概括的犯罪故意,连续实施数个独立的 犯罪行为,触犯同一罪名的犯罪形态。 2.特征
例如甲蓄意杀死乙的全家,在下午潜入乙家, 杀死乙的妻女,然后晚上等乙归来,又将乙杀 死,这就构成了故意杀人罪的连续犯。

(1)从行为特征上看,连续犯的数行为具有独立性和连续性。 (2)从主观特征上看,连续犯的数行为必须基于同一的或者 概括的犯罪故意。 (3)从法律特征上看,连续犯实施的数犯罪行为必须触犯同 一罪名。

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3.处理
根据我国审判实践经验和刑法的有关规定, 对连续犯应当按照不同情况分别处理:对于一 般的连续犯,应按照一个罪名从重处罚,如故 意杀人罪的连续犯,只能在该罪的基本构成的 量刑档次内从重处罚;如果刑法将危害严重的 常见连续犯,作为情节加重犯予以规定,就应 该依照该加重构成的量刑档次处罚。如根据刑 法第263条,对于多次抢劫的,就应当依照加 重抢劫构成的量刑档次处罚。

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(二)牵连犯
1.概念

例如盗窃枪支后将它藏起来,原因行为构成 盗窃枪支罪,结果行为触犯私藏枪支罪,也成立 牵连犯。

即指以实施某一犯罪为目的,而其方法行为或结果行为又触犯其他 罪名的犯罪形态。它包括两种情形:一是方法行为与目的行为的牵 连,二是原因行为与结果行为的牵连.
例如为了诈骗而伪造 公文,目的行为构成诈骗 罪,方法行为构成伪造公 文罪,成立牵连犯。

2.特征

(1)必须基于一个最终犯罪目的。 (2)必须具有两个以上的行为,这是构成牵连犯的前提条件。 (3)牵连犯的数行为之间必须具有牵连关系。

(4)牵连犯的数个行为必须触犯不同的罪名。

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3.处理

对牵连犯应如何处罚,我国刑法总则没有规 定。已往为大多数学者所赞同并在司法实践中得 到普遍遵行的是从一重处断原则。但新刑法又在 分则的若干条款中,对某些牵连犯的处罚作了特 别规定。有的采用从一重罪从重处罚原则,有的 采用数罪并罚原则,.对于这些处断方式已由刑 法分则对作了必然选择的牵连犯情况,当然应当 严格适用法条的有关规定,而在法律无明文规定 的情况下,则暂时还应以?从一重处断?为基本 原则,这样才能减少适用上的纷争。

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(三)吸收犯 1.概念 即指行为人实施的数个犯罪行为,因其所符合的 犯罪构成之间具有特定的依附与被依附的关系, 从而导致其中一个不具有独立性的犯罪,被另一 个具有独立性的犯罪所吸收,对行为人仅以吸收 之罪论处,而对被吸收之罪臵之不论的犯罪形态。

2.特征
(1)吸收犯必须具有数个犯罪行为,这是成立 吸收犯的前提和基础。

(2)吸收犯的数个行为之间必须具有吸收关系。

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3.概念区别——吸收犯与结合犯

结合犯虽然原罪也是数个行为,但这数个行为已经通过法律 的明文规定而结合为一罪,其结合关系由法律明示,而吸收犯中 吸收关系的确立,并不需要法律的明文规定,在认定时一般应基 于社会观念和法条的内容。同时,吸收关系一般有明显的高度行 为与低度行为之分,而结合关系常见的是将并发的、社会危害性 无明显高下之分的数罪结合为一罪。此外,吸收犯中,被吸收之 罪已经失去独立成罪的意义,而结合犯中被结合之罪的构成要件 为新罪所包含。

4.处理
对于吸收犯,因被吸收行为失去了独立的意义,所以对被吸 收行为臵之不论,仅以吸收行为定罪处罚。在这一点上,吸收犯 不同于牵连犯。牵连犯实际上首先肯定两个行为都独立成罪,即 罪名之间不能吸收,只是在处理时实行从一重处断

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第三节 数罪的类型
一、数罪的概念与特征
1.概念 数罪就是行为人实施数个行为,符合数个犯罪构成,构成数个 独立的犯罪。它与想象数罪是不同的,后者所谓的数罪是在观 念意义上而言的,实际上行为人只有一个行为,属于实质的一 罪。 2.特征 (1)行为的复数性 (2)罪过的复数性

(3)行为人实施的数个犯罪,没有被法律结合为一罪,或者作 为一罪处断。

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二、数罪的分类
以行为人的数行为充足 符合的数个犯罪构成的 性质是否一致为标准 以行为人已构成的实质 数罪在处罚时是否应实 行并罚为标准 以实质数罪发生的时间 为标准 异种数罪 同种数罪 并罚的数罪 非并罚的数罪 判决宣告以前的数罪

刑罚执行期间的数罪

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本章重点问题提示 关于牵连犯的存废
废止牵连犯的理论:可以避免刑法理论的繁琐化; 有利于区分一罪与数罪

我们认为应保留牵连犯理论

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第十二章 阻却犯罪性事由
犯罪论

【内容提要】 阻却犯罪性的事由主要包括正当防卫、 紧急避险、意外事件等。本章主要论述了 阻却犯罪性事由的概念与特征,正当防卫 的成立条件、紧急避险的成立条件以及意 外事件的成立条件。

【本章关键术语】 正当防卫 紧急避险 必要限度 特殊防卫权

无罪过事件

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第一节 阻却犯罪性事由的概念与特征
一、阻却犯罪性事由的概念
1.概念:阻却犯罪性事由,又称正当行为、排除社会危害性 的行为,是指虽然客观上造成一定损害结果,形式上似乎符 合某种犯罪的客观要件,但实质上不具备社会危害性与刑事 违法性,依法排除犯罪的行为。 2.构成特征: 第一,客观上造成一定损害结果,形式上似乎符合某种犯罪 的客观要件。 第二,实质上不符合该种犯罪的构成特征,不具备社会危害 性与刑事违法性。

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二、阻却犯罪性事由的特征 (一)正当性 (二)私利救济性 (三)功利性 (四)损害性

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第二节 正当防卫
一、正当防卫的概念
正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,对不法侵害人实 施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的损害行为。

二、正当防卫的条件
(一)前提条件 正当防卫的前提条件是必须要有不法侵害的发生和存在。 1.不法侵害,是指违反法律规定,对某种权益或权利 的侵袭 和损害。 2.应当包括犯罪行为,也包括其他违法行为, 3.不法侵害应当是人的违法行为,而且仅限于自然人的行为。 4.不法侵害必须现实存在。

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★假想防卫

假想防卫是指行为人把实际上并非不法侵害的 行为误认为是不法侵害,因而错误地实行所谓 的防卫,造成他人无辜损害的情形。其基本特 征是:其一,实际上并不存在不法侵害;其二, 行为人主观上具有防卫意图,误认为自己是对 不法侵害人实行的正当防卫。其三,行为人的 “防卫”行为客观上对无辜者造成了损害,具 有社会危害性
假想防卫属于刑法中的事实认识错误,因而应 当按照事实认识错误的处理原则来解决。

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(二)时间条件
正当防卫: 时间条件是不法侵害正在进行尚未结束。 1.不法侵害正在进行。 2.不法侵害尚未结束。
防卫不适时: 不法侵害尚未到来,或者在侵害行为已经结果或已被制止的 情况下,行为人对不法侵害人实行损害其一定权益的所谓 ?防卫行为?。它包括两种情况: 1、事前防卫。 2、事后防卫。

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(三)对象条件
正当防卫必须针对不法侵害人本人实施,不法侵害人始终 是正当防卫所指向的直接目标,第三人不可能成为防卫行为所 直接指向的目标,这就是正当防卫的对象限制条件。

(四)主观条件
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产 和其他权利免受正在进行的不法侵害,是我国刑法第20条规 定的正当防卫的主观条件,也即正当防卫的目的。 1.防卫挑拨 2.相互斗殴 3.偶然防卫。

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(五)限度条件
正当防卫的限度条件,是指正当防卫不能明 显超过必要限度对不法侵害人造成重大损害。 这一条件是决定防卫行为是正当还是过当的 关键。
所谓必要限度,是指防卫人的防卫行为正好 足以制止不法侵害人的不法侵害行为,而没 有对他人造成不应有的重大损害。

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三、防卫过当及其刑事责任
(一)防卫过当的概念和特征
概念:我国刑法中的防卫过当,是指防卫人实施的防卫行 为明显超过必要限度,给不法侵害人造成重大损害的行为。 正因为此,防卫行为由正当合法的有益行为转化为违法的 危害社会的行为,因而应当负刑事责任。 特征: 1.防卫过当与正当防卫一样,都具有行为的防卫性。这 是它们的密切联系之所在。 2.防卫过当具有客观危害性与主观罪过性。这是它同 正当防卫的本质区别。

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(二)防卫过当的例外
我国刑法第20条第3款规定:?对正在进行行凶、杀 人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力 犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防 卫过当,不负刑事责任。

(三)防卫过当的刑事责任
防卫过当之所以负刑事责任,主要是因为它在客观上明 显超过防卫必要限度,造成了不应有的重大损害,在主观上 也具有罪过性。 我国刑法特地对其规定?应当减轻或者免除处罚?。至 于在什么情形下减轻或者免除处罚,应当综合考虑防卫过当 所造成的危害的轻重,防卫行为所保护的合法权益的性质以 及其他主客观因素。

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第三节 紧急避险
一、紧急避险的概念 紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、 财产和其他权利免受正在发生的危险,迫不得已而采用的损害另 一个较小的合法利益的行为。 二、紧急避险的成立条件 (一)前提条件

就是紧急状态的现实性,即某种合法权益在客观上遇到 了正在发生的危险,使其处于现实的危险状态中的一种事实状 态。 1.存在现实的危险 2.危险正在发生

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(二)主观条件

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主观条件只能是出于为了保护国家、公共利益、本人或他人的人身、 财产或其他权利免受正在发生的危险的损害这一正当目的。

(三)对象条件
紧急避险所针对的对象只能是第三者的合法权益。

(四)限制条件
1.方法上的限制条件——不得已 2.主体上的限制条件——行为人在职务上、业务上不能负有特定责任

(五)限度条件
不能为了保护某种合法权益而对另一种合法权益造成超过必要限度的 不应有的损害。通常认为,所谓避险的必要限度,是指避险行为造成 的损害必须小于所避免的损害。

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四、避险过当
1.概念

指避险人实施的超过必要限度造成不应有的损害而应负刑事责任的 避险行为。如果避险行为所损害的法益比所保全的法益发生不均衡的现 象,而导致不应有的损害,避险行为就开始从正当行为转化为违法行为。 2.特征

(1)必须符合避险行为的基本主观条件——前提条件。
(2)在客观上必须是超过紧急避险的必要限度造成了不应有的损 害——客观特征。

(3)在主观上必须对其避险行为所造成的他人合法权益的不应有的 损害具有罪过——主观特征。
由于避险过当不是一个独立罪名,因而需要根据具体情况来确定避 险过当行为的具体罪名。我国刑法规定避险过当应负刑事责任,但 应减轻或者免除处罚。

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五、紧急避险与正当防卫的关系
1.相同点:
(1)都是由刑法明文规定的排除犯罪性行为,都属于对整个 社会有益的行为,行为人都不负刑事责任。
(2)都属于由刑法规定的排除犯罪性的紧急行为类型。

(3)在主观上都是具有为了保护某种合法权益免受损害这一 目的的行为,即在主观上都要求行为人必须是为了使某种合法 权益免受?正在进行的不法侵害?或?正在发生的危险?,才 能排除犯罪性。 (4)在客观上都对他人的权利或利益造成了一定损害。 (5)在构成要件上,都存在超过了客观要件的不应有的损害 后果这一不符合构成要件的?过当?问题,刑法对两者的过当 行为都规定了相应的刑事责任措施。

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2.主要区别:

(1)危害来源不同。
(2)损害对象不同。 (3)实施条件不同。 (4)限度要求不同。 (5)主体范围不同。 (6)对行为对象的要求不同。

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第四节
一、意外事件

意外事件与不可抗力

意外事件是指客观上虽然造成了损害结果,但是由 于不能预见的原因所引起的行为。 意外事件与疏忽大意过失的区别——原因不同。 二、不可抗力 不可抗力是指客观上虽然造成了损害结果,但 是由于不能抗拒的原因所引起的行为。 注意把握刑法上的不可抗力与民法上的不抗力 的区别。

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第五节 其他诸却犯罪性事由 一、执行命令行为 二、正当业务行为

三、被害人承诺的行为和推定被害人承诺 的行为

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第十三章 刑事责任
刑事责任论

【内容提要】 本章主要论述了刑事责任的概念 与特征,刑事责任的根据,刑事责任 的发展阶段与解决方式。 【本章关键词】 刑事责任 相对意志自由 的根据 刑事责任的实现

刑事责任

第 一 编 刑 法 总 论 刑 事 责 任 论 之 刑 事 责 任 概 说 目录

第一节、刑事责任的概念
对于刑事责任的概念,应从多方面去理解,其中务必 注意以下几点: 1.刑事责任是一种法律责任。 2.刑事责任是由于行为人实施了犯罪行为而产生的。 3.刑事责任是犯罪人向国家承担的法律责任,它表现 了犯罪人与国家之间的关系。 4.刑事责任的社会政治内容是否定评价和谴责。

据此,刑事责任就是基于犯罪行为而产生的, 由司法机关代表国家依法追究,犯罪人依法 承担的以否定评价与谴责为内容的法律责任。

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第二节、刑事责任的基本特征

强制性
刑 事 责 任 的 基 本 特 征

严厉性

专属性

准据性

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一、含义

第三节、刑事责任根据

1.刑事责任的根据,我们认为从犯罪人方面说, 它应回答行为人依据何种前提或基础承担刑事责任 的问题,这就是承担刑事责任的根据;从国家方面 说,它应回答国家依据何种前提或基础追究行为人 刑事责任的问题,这就是追究刑事责任的根据。

2.刑事责任是质与量的统一,刑事责任的根据 也存在质的根据与量的根据问题。质的根据所要回 答的是基于何种理由行为人应负刑事责任的问题; 量的根据则是在确认行为人应负刑事责任的前提下, 回答其负某种程度刑事责任的依据问题。
3.刑事责任的根据还可以从不同的角度来探讨。 从法学的角度探讨,就是研究刑事责任的法律事实 根据;从哲学的角度探讨,就是研究刑事责任的哲 学理论根据。

第 一 编 刑 刑 法 事 总 责 论 任 论 之 刑 事 责 任 概 说 目录

刑 事 责 任 根 据

刑事责任的法 律事实根据

行为人的行为具 备刑法所规定的 犯罪构成。

刑事责任的哲 学理论根据

人具有受客观必 然性决定和制约 的意志自由,表 明人能够认识客 观事物的发展规 律,并能够利用 客观规律为自己 服务。

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第四节、刑事责任的发展阶段 与解决方式
一、刑事责任的发展阶段

产生

确定

承担

二、刑事责任的解决方式 1.定罪判刑方式 2.定罪免刑方式 3.消灭处理方式

4.转移处理方式

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本章重点问题提示

一、关于刑事责任定义的争议
1.法律责任说 2. 法律后果说 3. 否定评价说 4. 刑事义务说 5. 刑事负担说

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本章重点问题提示

二、关于刑事责任在刑法理 论体系中地位的争议
1.基础理论说。 2.罪、责平行说。 3.罪、责、刑平行说。

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第十四章 刑罚概说
刑罚论
因为有了犯罪并为了没有犯罪而科处刑罚

【内容提要】

本章主要论述了刑法的概念与特征,刑 罚与犯罪对立统一的关系,刑罚的功能,刑 罚的目的。

【本章关键术语】

刑罚
刑罚目的

刑罚权
特殊预防

刑罚功能
一般预防

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刑罚论之刑罚概说
因为有了犯罪并为了没有犯罪而科处刑罚

第一节 刑罚的概念和本质
一、刑罚的概念 1.概念:刑罚是刑法规定的由国家审判机关依法对犯 罪人 所适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的强制性法律制 裁方法。
2.特征: (一)刑罚的内容是对犯罪人某种权益的限制或剥夺,这 是刑罚的首要特征。 (二)刑罚的对象只能是犯了罪的人。 (三)刑罚的根据在于刑法的明文规定。 (四)刑罚适用的主体只能是国家各级刑事审判机关。

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刑罚论之刑罚概说
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★刑罚与犯罪的关系

犯罪

产 生 否 定

刑罚

对立统一关系
对现存统治 秩序的破坏 和威胁 恢复被破坏 的社会秩序

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★刑罚与刑事责任

刑事责任
区别

前提

刑罚

实现
性质不同; 内容不同; 外延不同; 产生时间不同; 刑事责任是不能免除的,任何人犯了罪都应当被追究刑 事责任,而刑罚则可以被免除。

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★刑罚与其他的法律制裁刑事责任(民事制 裁、行政制裁、经济制裁等)的区别:
第一、严厉程度不同 第三、适用主体不同 第二、适用对象不同 第四、适用根据不同

第五、适用的法律后果不同

第六、确立机关不同

二、刑罚的本质
从我国情况出发,我们认为,刑罚的本质就是对犯罪的 惩罚性,亦即使犯罪人遭受与其所实施的罪行和应负的刑事 责任相应的痛苦是刑罚的本质。

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第二节 刑罚的功能和目的
一、刑罚的功能
(一)刑罚功能的概念 所谓刑罚的功能,是指国家创制、裁量和执行刑罚对人 们可能产生的积极作用。 刑罚的功能具有以下特征: 1.刑罚的功能是刑罚产生的社会作用。

2.刑罚的功能是刑罚对人们产生的积极作用。
3.刑罚的功能是刑罚可能产生的作用。 4.刑罚的功能是国家创制、裁量和执行刑罚过程中可能产生 的积极作用。

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(二)刑罚功能的种类 剥夺功能 改造功能 感化功能 安抚功能 威慑功能 教育功能 鼓励功能

对犯罪人的功能

对被害人的功能

对社 会 的功能

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二、刑罚的目的
(一)概念 刑罚的目的,实际上就是国家制定、适用和执行刑罚的目 的,即国家通过制定、适用和执行刑罚所希望达到的效果。 (二)我国刑罚目的 1.特殊预防

2.一般预防
3.在刑事法律活动中应根据不同的情况有所侧重:在刑罚 制定阶段,应侧重一般预防,在刑罚适用阶段,应两个预 防并重,而在刑罚执行阶段,应侧重特殊预防;

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刑罚论之刑罚概说
因为有了犯罪并为了没有犯罪而科处刑罚

本章重点问题提示 刑罚目的的争论
1. 惩罚说 2. 改造说 3. 预防说 4. 双重目的说,认为既有惩罚犯罪分子的目的, 又有改造他们的目的。 5. 三目的说 6. 预防和消灭犯罪说 7. 根本目的和直接目的说

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第十五章 刑罚的体系和种类
刑罚论
刑罚与其严厉不如缓和

【内容提要】

本章主要论述刑法体系的概念与特点, 刑法的种类,各种具体刑种的适用条件与特 点。
【本章关键术语】 刑罚体系 刑罚种类 主刑

附加刑

非刑罚处理方法

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第一节 刑罚的体系
一、刑罚体系的概念
概念:刑罚体系,是指国家以有利于发挥刑罚的功能, 实现 刑罚的目的为指导原则,选择一定的惩罚方法,加以归类, 并通过刑法规定,按照一定的标准对各种刑罚方法进行排列 而形成的序列。

二、我国刑罚体系的特点
(一)体系完整,结构严谨
(二)宽严相济、目标统一 (三)内容合理,方法人道

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第二节 主刑
一、管制
(一)管制的概念
管制是指对犯罪分子不予关押,但限制其一定的自 由,由公安机关执行并由群众监督改造的刑罚方法。它 是我国独有的一种轻刑。 (二)管制的特点 1、对犯罪分子不予关押。 2、限制犯罪分子一定的自由。 3、具有一定的期限。

4、由公安机关执行和群众监督改造。

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二、拘役
(一)拘役的概念

拘役是短期剥夺犯罪分子的人身自由,就近执行并实 行劳动改造的刑罚方法
(二)拘役的特点

1.剥夺犯罪分子的自由。

拘役为1个月以上6个月以下,刑事拘 留最多延长至30日,民事拘留为15日 以下,行政拘留为1日以上15日以下。

2.剥夺自由的期限较短。拘役的期限为1个月以上6 个月以下,数罪并罚时最高不能超过1年,因此拘役属 于短期自由刑。 拘役的刑期,从判决执行之日起计算;判决执行 以前先行羁押的,羁押1日折抵刑期1日。

3.由公安机关就近执行。

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三、有期徒刑
(一)有期徒刑的概念

有期徒刑是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由,强制其 进行劳动并接受教育改造的刑罚方法。 (二)有期徒刑的特点 1.剥夺犯罪分子的人身自由。
2.具有一定的期限。有期徒刑的期限为6个月以上15年 以下。数罪并罚时不能超过20年;

有期徒刑的期限,从判决执行之日起计算;判决执行以 前先行羁押的,羁押1日折抵刑期1日。
3.执行机关为监狱或其他执行场所。 4.强制罪犯参加劳动,接受教育改造。

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刑罚论之刑罚的体系和种类 目录

四、无期徒刑
(一)无期徒刑的概念

无期徒刑是剥夺犯罪分子得终身自由,强制其进行劳动并 接受教育改造的刑罚方法。
(二)无期徒刑的特点

1.剥夺犯罪分子的终身自由。
2.强迫参加劳动, 3.被判处无期徒刑的罪犯在判决执行以前羁押的时间 不存在刑期折抵问题。 4.无期徒刑不可能孤立适用。根据刑法第57条的规定, 被判处无期徒刑的犯罪分子,应当同时被剥夺政治权利终 身。

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五、死刑
(一)死刑的概念 死刑是剥夺犯罪分子生命的刑罚方法,包括死刑立即执行 与缓期两年执行两种情况 (二)死刑适用的限制

1.条件限制:?死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。?
2.对象限制:?犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀 孕的妇女,不适用死刑。?

3.从死刑的适用程序上加以限制
(1)从案件的管辖上进行限制。 (2)从核准程序上进行限制。 4.从死刑的执行制度上加以限制

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(三)死刑缓期执行
1. 死刑缓期执行的概念 2. 适用条件 (1)对象——应当被判处死刑的犯罪分子。 (2)对方犯罪分子不是必须立即执行死刑。

3. 适用死缓的法律后果
(1)在死缓执行期间,如果没有故意犯罪的,2年 期满以后,将死缓减为无期徒刑。

(2)如果确有重大立功表现的,2年期满以后,减 为15年以上20年以下有期徒刑。
(3)如果故意犯罪,查证属实的,由最高人民法院 核准,执行死刑。

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第三节 附加刑
一、罚金
(一)罚金的概念 罚金是人民法院判处犯罪人向国家交纳一定数额金钱的刑 罚方法。 (二)罚金的适用方式

1.选处罚金
3.并处罚金 (三)罚金的数额 比例制、限额制、无限额制。 (四)罚金的缴纳 1.一次或分期缴纳。 3.随时追缴。

2.单处罚金
4.并处或单处罚金。

2.强制缴纳。 4.减少或者免除缴纳。

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二、剥夺政治权利
(一)剥夺政治权利的概念与内容 剥夺政治权利是剥夺犯罪分子参加国家管理与政治活动 的权利的刑罚方法。 剥夺政治权利的内容,(刑法第54条) (二)剥夺政治权利的适用方式 1.独立适用。 2.附加适用。 (三)剥夺政治权利的期限及其起算 (1)独立适用或主刑是有期徒刑、拘役附加剥夺政治 权利的,期限为1年以上5年以下; (2)判处管制附加剥夺政治权利的,剥夺政治权利的 期限与管制的期限相等;

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(3)对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥 夺政治权利终身;

(4)死缓减为有期徒刑或无期徒刑减为有期徒刑时, 应把附加剥夺政治权利的期限改为3年以上10年以下。
(5)独立适用剥夺政治权利的,应从判决执行之日起 计算;判处管制附加剥夺政治权利的,剥夺政治权利的 期限与管制的期限同时起算;被判处徒刑、拘役附加剥 夺政治权利的,从主刑执行完毕或假释之日起计算,剥 夺政治权利的效力当然适用于主刑执行期间;死缓减为 有期徒刑或无期徒刑减为有期徒刑的,剥夺政治权利的 刑期从减刑后的有期徒刑执行完毕之日或假释之日起算,

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三、没收财产
(一)没收财产的概念
没收财产是将犯罪分子所有财产的一部或者全 部强制无偿地收归国有的刑罚方法。 (二)没收财产的适用 一是必并制。二是得并制 (三)关于以没收的财产偿还债务的问题

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四、驱逐出境
驱逐出境是强迫犯罪的外国人离开中国 国(边)境的刑罚方法。 刑法第35条规定:?对于犯罪的外国人,可以独 立适用或者附加适用驱逐出境。?

这里的外国人,包括具有外国国籍的人和无 国籍的人。由于驱逐出境只适用于外国人。

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第四节 非刑罚处理方法
一、非刑罚处理方法的概念
非刑罚处理方法,又称非刑处臵,它是司法机关根据案 件的不同情况,对于犯罪分子直接适用或者建议有关部门适 用的刑罚以外的其他具有刑事处分性质的各种方法的总和。

二、非刑罚处理方法的种类
(一)判处赔偿经济损失和责令赔偿损失 (二)训诫、责令具结悔过、责令赔礼道歉

(三)由主管部门予以行政处罚或者行政处分

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本章重点问题提示
一、关于死刑的存废之争 二、关于死刑核准权“下放”问题
(一)法律根据不足。 (二)使死刑复核程序的立法旨意得不到很好实现

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第十六章 刑罚的裁量
刑罚论
刑罚与其严厉不如缓和

【内容提要】

本章主要论述了刑法裁量的概念及特点, 我国刑法裁量的原则,量刑情节的概念、特 点及运用。
【本章关键术语】 刑罚裁量情节 法定情节 酌定情节 自首 立功 数罪并罚 缓刑 累犯

第 一 编 刑 法 总 论

第一节 刑罚裁量概述
一、刑罚裁量的概念

刑罚裁量,又称量刑,是指人民法院在定罪的基础上, 衡量刑事责任的轻重、依法决定对犯罪分子是否判 处刑罚或适用某种非刑罚处理方法、判处何种刑种 和刑度以及是否现实执行某种刑罚的审判方法。

刑 罚 论 之 刑 罚 裁 量 目录

量刑特征:
1、量刑的主体是国家的审判机关即人民法院。 2、量刑的前提是行为人的行为已被依法确定构成犯 罪。 3、量刑的内容是依据刑事法律,决定对犯罪分子是 否判处刑罚、判处何种刑罚(选择刑种)、判处多重的 刑罚(确定刑度)以及是否适用某种刑罚制度。 4、量刑的性质是一种刑事审判活动。

第 一 编 刑 法 总 论

二、刑罚裁量的意义
1.刑罚裁量是实现刑法任务 的重要手段。 2.刑罚裁量是实现刑罚目的 的关键。 3.刑罚裁量关系到公民对法 律的信仰。

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第 一 编 刑 法 总 论
一、以犯 罪事实为 根据的原 则

第二节 刑罚裁量原则
1.全面查清犯罪事实。 2.准确认定犯罪性质。 3.认真分析犯罪情节。 4.综合判断犯罪的社会危害程度。
1.依照刑法总则有关刑罚方法和刑罚制 度的适用对象、适用条件、数罪并罚原则 等的规定,适用各种刑罚方法和刑罚制度。

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二、以刑 事法律为 准绳的原 则

2.依照刑法分则对具体犯罪规定的量刑 幅度,选择确定适当的刑种和刑期。
3.依照刑法总则有关从重、从轻、减轻 或者免除处罚的决定,决定刑罚的轻重和 是否免除刑罚。

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第三节 刑罚裁量情节
一、法定情节 是指刑法明文规定的,在量刑 时必须予以考虑的情节。包括从重、 从轻、减轻和免除处罚情节。

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二、酌定情节
指刑法虽然没有明文规定,但 根据立法精神和审判实践经验,对 决定行为的社会危害程度和行为人 的反社会性大小有一定影响,在量刑 时也需要酌情考虑的情节。

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第三节 刑罚裁量情节
三、量刑情节的适用

(一)量刑情节的适用规则
1.从轻处罚与从重处罚 2.减轻处罚 3.免除处罚 4.多功能情节的适用 (二)数个同相量刑情节并存时的适用 (三)数个逆向量刑情节并存时的适用

刑 罚 论 之 刑 罚 裁 量 目录

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重点问题提示
关于数个逆向量刑情节并存时的处理:

(1)综合判断说,该说认为应考虑不同情节的 地位与作用,分别适用各种量刑情节。
(2)抵消说,同一案件中存在对量刑起从宽作 用和从严作用的情节时,将其相互抵消。 (3)优势情节适用说,该说认为,对冲突的情 节应按应当情节优于可以情节、罪中情节优于罪 前情节或罪后情节、应当从宽情节优于应当从严 情节、法定量刑情节优于注定量刑情节的原则处 理。

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第十七章 刑罚裁量制度
刑罚论
刑罚与其严厉不如缓和

【内容提要】

本章主要论述了累犯的成立条件 及法律后果,自首的认定及法律后果, 数罪并罚的概念及适用原则。
【本章关键术语】 刑罚裁量情节 法定情节 酌定情节 累犯 自首 立功 数罪并罚 缓刑

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目录

第一节 累犯
累犯,是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚, 在刑罚执行完毕或者赦免以后,在法定期限 内又犯一定之罪的犯罪分子。
一、一般累犯的成立条件 1.刑度条件:前后罪都被判处或应判处有期徒刑以上 刑罚。 2.主观条件:前后罪都是故意 3.时间条件:刑罚执行完毕或者赦免后5年以内 二、特殊累犯对成立条件 1.罪质条件:前后罪均是危害国家安全罪

2.刑度条件:没有限制
3.时间条件:刑罚执行完毕或者赦免以后的任何时候

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第二节 自首和立功
一、自首的概念和成立条件
概念:一般自首,是指犯罪分子犯罪以后自动投案,如 实供述自己的罪行的行为。特别自首,是指被采取强制 措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供 述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。

(一)一般自首的成立条件 1.自动投案。 2.如实供述自己的罪行 (二)特别自首的成立条件 1.特别自首的主体必须是被采取强制措施的犯 罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。 2.必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他 罪行。

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(三)自首与坦白的区别
相同之处: (1)前提条件,二者均以犯罪人实施了犯罪行为为前提; (2)交代罪行,二者在犯罪人归案之后都能如实交代自己 的犯罪事实;(3)接受审查与裁判,二者的犯罪人都具有 接受国家审查和裁判的行为;(4)从宽处罚,二者的犯罪 人都可以得到适当的从宽处罚。 明显区别: (1)自首是犯罪人自动投案之后,主动如实供述自己的 犯罪事实的行为,或者被动投案后,如实供述司法机关尚 未掌握的本人其他罪行的行为;而坦白则是犯罪人被动归 案之后,如实供认自己被指控的犯罪事实的行为; (2)自首的犯罪分子悔罪表现较好,其人身危险性相对 较小,坦白的犯罪分子往往是在一定条件下被迫认罪的, 其人身危险性相对较大; (3)自首是法定的从宽处罚情节,坦白是酌定的从宽处 罚情节;在一般情况下,自首比坦白的从宽处罚幅度要大 .

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(四)自首犯的刑事责任
刑法第67条第1款规定:?对于自首的犯 罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中, 犯罪较轻的,可以免除处罚。?

二、立功的概念和表现形式
1.立功,是指犯罪分子揭发他人犯罪行为, 查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦 破其他案件的行为。 2.立功分为一般立功和重大立功两种。 3.一般立功的,可以从轻或减轻处罚;重 大立功对,可以减轻或免除处罚。犯罪后自首 又有重大立功表现的,应当减轻或者免除处罚。

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第三节 数罪并罚
一、数罪并罚的概念和意义
概念:数罪并罚就是对一人所犯数罪的合并处罚。 我国刑法中的数罪并罚,是指人民法院对一人在法 定时限内所犯的数罪分别定罪量刑后,依照刑法规 定的原则决定其应执行的刑罚的制度。 特征:

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1.数罪特征:行为人实施了两个以上的犯罪
2.时间特征:两个以上的犯罪均发生在刑罚执 行完毕前。 意义: 1.有利于实现罪刑相适应原则。 2.有利于保证适用法律的准确性。 3.有利于保障被告人的上诉权和申诉权。 4.有利于实现刑罚个别化。

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二、数罪并罚的原则

并科原则

吸收原则

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限制加重原则

折衷原则

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三、适用数罪并罚的几种情况
1.判决宣告以前一人犯数罪的并 罚:吸收原则、限制加重原则、并 科原则 2.判决宣告以后刑罚执行完毕以 前发现漏罪的并罚:先并后减 3.判决宣告以后刑罚执行完毕以 前又犯新罪的并罚:先减后并

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第四节 缓刑
一、缓刑的概念和意义
概念: 缓刑,是指法院对于被判处拘役、3年以下有期 徒刑的犯罪人,根据其犯罪情节和悔罪表现,认为 暂不执行原判刑罚,确实不致再危害社会的,规定 一定的考验期,暂缓其刑罚的执行,如果犯罪人在 此期间遵守一定条件,原判刑罚就不再执行的制度。

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二、缓刑的适用条件
(一)一般缓刑的适用条件 1.对象条件:被判处拘役或者3年以下有期徒 刑刑罚的犯罪人。 2.实质条件:适用缓刑确实不致再危害社会。 3.消极条件:必须不是累犯。

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(二)战时缓刑的适用条件 1.时间条件:在战时。 2.对象条件:被判处3年以下有期徒刑的 犯罪军人。 3.实质条件:对犯罪军人宣告缓刑没有 现实危险。 三、缓刑的考验期限
1.拘役的考验期限为原判刑期以上1年以下, 但最低不能少于2个月。 2.有期徒刑的考验期为原判刑期以上5年以下, 但最低不能少于1年

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3.考验期从判决确定之日计算

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四、缓刑的法律后果
(一)不再执行原判刑罚 在缓刑考验期内,没有刑法第77条规定的情 形,缓刑考验期满,原判刑罚就不再执行。 (二)撤销缓刑

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1.在缓刑考验期限内犯新罪。
2.在缓刑考验期限内,被发现在判决宣告以 前还有其他罪没有判决。

3.在缓刑考验期限内,违反法律、行政法规 或者国 务院公安部门有关缓刑的监督管理规定, 情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。

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重点问题提示
一、1997年修订的《刑法》关于累犯的规 定适用的时间效力问题。 二、缓刑考验期满后5年内又故意犯应判 有期徒刑以上刑罚之罪的,是否构成累犯? 三、因故意犯罪被外国法院判处并执行有 期徒刑以上刑罚后,又在我国故意犯应判 有期徒刑以上刑罚之罪的,能否认定为累 犯?

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第十八章 刑罚的执行
刑罚论
刑罚与其严厉不如缓和

【内容提要】

本章主要论述了刑罚执行的概念、 特征及原则,减刑制度,假释制度。

【本章关键术语】

刑罚执行

减刑

假释

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第一节 刑罚执行概述
一、刑罚执行的概念
概念: 刑罚执行,是指法律规定的刑罚执行机关依法将生效的刑事裁 判对犯罪分子所确定的刑罚付诸实施,并解决由此产生的法律 问题所进行的各种刑事司法活动。 特征: 其一,执行主体是法律规定的刑罚执行机关。 其二,执行依据是人民法院生效的刑事裁判。

其三,刑罚执行是将刑罚付诸执行的一种刑事司法活动。

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二、刑罚执行的原则
合法性原则 教育性原则

个别化原则

人道主义原则

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第二节 减刑制度
一、减刑的概念
概念:对管制犯、拘役犯、有期徒刑犯、无期徒刑犯,如果 在刑罚执行期间符合法定条件,适当减轻原判刑罚的制度。

二、减刑的适用条件
(一)对象条件 减刑只能适用于被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒 刑的罪犯。 (二)实质条件:

在执行期间,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有 悔改表现的,或者有立功表现的

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三、减刑的程序和减刑后的刑期计算
(一)减刑的程序
根据刑法第79条的规定,对罪犯的减刑,由执行机关 向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成 合议庭进行审理,对确有悔改或者立功事实的,裁定予以 减刑。非经法定程序不得减刑。 (二)减刑后刑期的计算 对于原判处管制、拘役、有期徒刑的,减刑后的刑 期从原判决刑罚执行之日起计算;原判刑期已经执行的 部分,应当计算在减刑后的刑期之内。

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第三节 假释制度
一、假释概述
假释是指对有期徒刑犯、无期徒刑犯,在执行一定刑罚后,因认真 遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,不致再危害社会,附条 件地将其提前释放的一种刑罚制度。

二、假释适用的条件
(一)对象条件:只能是被判处有期徒刑、无期徒刑的罪犯。

对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处 10年以上有期徒刑、无期徒刑的罪犯,不得假释。 (二)执行刑期条件:假释只适用于已经执行了一部分刑罚的罪犯 (三)实质条件:假释只适用于在刑罚执行期间认真遵守监规,接受教 育改造,确有悔改表现,不致再危害社会的罪犯。

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三、假释的程序、考验和撤销 (一)假释的程序 由执行机关向中级以上人民法院提出假释建 议书,人民法院应当组成合议庭进行审理 (二)对假释犯的考验 有期徒刑假释的考验期限为没有执行完毕的刑 期,无期徒刑的假释考验期限为10年。 假释考验期限,从假释之日起计算。

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四、适用假释的法律后果
1.假释考验期满,符合条件的,原判刑罚执行完毕。 2.在考验期内又犯新罪,撤销假释,数罪并罚

3.假释考验期限内发现漏罪的,撤销假释,数罪并 罚。
4. 假释考验期内,违反法律、行政法规或者国务 院公安部门有关假释的监督管理规定,尚不构成新 的犯罪,撤销假释,执行尚未执行完毕的刑罚。

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第十九章 刑罚的消灭
刑罚论
刑罚与其严厉不如缓和

【内容提要】 本章主要论述了刑罚消灭 的概念及原因,时效制度,赦 免制度。

【本章关键术语】 追诉时效 特赦

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第一节 刑罚消灭概述
一、刑罚消灭的概念

刑罚消灭,是指由于法定或事实的原因,致使代表国 家的司法机关不能对犯罪人行使具体的刑罚权。 二、刑罚消灭的法定原因 (1)超过追诉时效的;(2)经赦免免除刑罚的; (3)告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的; (4)犯罪嫌疑人、被告人、罪犯死亡的; (5)缓刑期满,减刑、假释期满; (6)被判处罚金的犯罪人由于遭遇不能抗拒的灾祸确有困 难,酌情减少或者免除的; (7)不起诉;(8)其他法定事由。

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第二节 时效
一、时效概述 时效分为追诉时效和行刑时效。 (一)追诉时效 指刑法规定的、对犯罪人追究刑事责任的有 效期限。 (二)行刑时效 行刑时效,是指刑法规定的、对被判处刑罚 的人执行刑罚的有效期限。。 我国刑法只规定了追诉时效,没有规定行刑时效。

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二、追诉时效的期限
(一)追诉时效期限的法律规定

(1)法定最高刑为不满5年有期徒刑的,经过5年;
(2)法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的,经过10年; (3)法定最高刑为10年以上有期徒刑的,经过15年;

(4)法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过 20年。如果20年 以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。
(二)对法定最高刑的理解

追诉时效是以法定最高刑为标准,而非以实际应当判处的 刑罚为标准。
不能简单地理解为犯罪人所触犯之罪名的法定最高刑,而是 指根据行为人所犯罪行的轻重,所确定应当适用的刑法条款及其相 应的量刑幅度中的法定最高刑。

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三、追诉期限的计算
根据刑法第88条、第89条的规定,追诉 期限的计算有四种情况:
(一)一般犯罪追诉期限的计算 (二)连续犯或继续犯追诉期限的计算 (三)追诉时效的延长 (四)追诉时效的中断

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第三节 赦免
一、赦免的概念和种类 概念:赦免是指国家对犯罪人宣告免除追诉其罪或者免除执行 其刑罚的全部或一部分的法律制度。 种类:大赦和特赦 二、我国赦免制度的特点
(1)特赦的对象主要是战争罪犯,也有部分反革命罪犯和普通刑 事罪犯。 (2)特赦的条件是必须经过一定时间的关押和改造,并确已改恶 从善。 (3)个别化处理。 (4)具有严格的程序。 (5)特赦的效力只及于刑而不及于罪。 (6)特赦的范围是一类或几类犯罪人,而不是个别犯罪人。

第一编 刑法总论

刑罚论之刑罚消灭 目录

本章重点问题提示
时效制度存在的理论根据是什么?
1.推测犯人改善说 2.证据灭失说 3.准受刑说 4.怠于行使说 5.社会遗忘说(规范感情缓和说) 6.事实状态尊重说

第二编 刑法各论
第二十章 刑法分论概述 第二十一章 危害国家安全罪 第二十二章 危害公共安全罪

第二十三章 破坏社会主 义市场经济秩序罪

第二十四章 侵犯公民人 身权利、民主权利罪

第二十五章 侵犯财产罪

第二十六章 妨害社会管 理秩序罪

第二十七章 危害国防利 益罪

第二十八章 贪污贿赂罪

第二十九章 渎职罪

第三十章 军人违反职责罪

中南财经政法大学 ● 刑法学系
二○○七年五月

第二编 刑法各论

第二十章 刑法分论概述

【内容提要】? 本章主要论述了刑法分则的体 系,刑法分则条文的要素,法条竞 合。

【本章关键术语】? ? 罪状 罪名 法定刑 法条竞合

第一节 概述
第 二 编 刑 法 各 论 罪 刑 各 论 概 述
目录

刑法总论与分论之间的关系

指导与被指导的关系

第二节 分论的体系
我国刑法分则体系结构有以下特点: 1.以同类客体将具体犯罪划分为十类,每一类 为一章。 2.对侵犯两种以上客体的犯罪按主要客体进行 划分。

第三节 罪名、罪状、法定刑
第 二 编 刑 法 各 论 罪 刑 各 论 概 述
目录

一、罪名
(一)概念与功能

概 括 功 能
(二)分类

区 分 功 能

评 价 功 能

威 慑 功 能

1.类罪名与具体罪名 2.单一罪名与选择罪名 3.确定罪名与不确定罪名

二、罪状
第 二 编 刑 法 各 论 罪 刑 各 论 概 述
目录

1.概念 罪状,即对犯罪具体状况的描述。 2.分类

(一)简单罪状
(二)叙明罪状 (三)引证罪状 (四)空白罪状

第 二 编 刑 法 各 论 罪 刑 各 论 概 述
目录

三、法定刑

(一)种类:
1.绝对确定的法定刑

2.绝对不确定的法定刑
3.相对确定的法定刑 (二)法定刑不同于宣告刑

第四节 法条竞合
第 二 编 刑 法 各 论 罪 刑 各 论 概 述
目录

一、法条竞合的概念

由于法律规定错综复杂,一个行为 可能同时触犯两个或者两个以上的刑法 条文,而这些条文之间存在交叉或者包 含关系,对之决定如何适用刑法的问题, 就称做为法条竞合。 二、法条竞合的处理原则
(一)特别法优于普通法 (二)重法优于轻法

第二编 刑法各论

第二十一章 危害国家安全罪

【本章重点问题】?

1.危害国家安全罪的概念与特征
2.背叛国家罪的概念和特征?

3.分裂国家罪的概念与特征
4.武装叛乱、暴乱罪的概念和特征? 5.间谍罪的概念和特征 6.为境外窃取、刺探、收买、非法提供国 家秘密、情报罪的概念与特征

第二编 刑法各论

危害国家安全罪 目录

第一节 背叛国家罪
一、概念

是指勾结外国危害中华人民共和国的主权、领土完整 和安全的行为。
二、构成特征:

1.客观表现:勾结外国,危害国家主权、领土完整 和安全
2.犯罪主体:具有中国国籍的人才能构成。 三、处罚 见刑法第113条

第二编 刑法各论

危害国家安全罪 目录

第二节 武装叛乱、暴乱罪
一、构成特征 1、客观方面:实施了组织、策划、实施武装叛乱(或暴乱) 的行为。 武装叛乱:(1)持械;(2)聚众;(3)投奔敌对势力。

武装暴乱:是指公开袭击党政机关、杀害干部和群众,破坏 设施、抢劫公私财物等行为
2、主观方面:故意并且具有投奔敌方或者进行破坏的目的。 二、认定 1、区别暴乱成员与非暴乱成员。 2、区别武装暴乱与群众闹事。 3、区别首要分子、积极参加者和一般参加者

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第三节颠覆国家政权罪
一、概念
是指组织、策划、实施颠覆国家政权、推翻社会 主义制度的行为。

二、构成
1.客观表现:组织、策划、实施颠覆国家政权、 社会主义制度。 2.主观心里:故意犯罪,犯罪目的是颠覆国家政 权、推翻社会主义制度。

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第四节资助危害国家安全犯罪活动罪
一、概念
是指境内外机构、组织、个人资助境内组织 或者个人实施危害中华人民共和国主权、领土完 整和安全的行为。 二、构成特征 1.客观行为:资助境内组织或者个人实施危 害中华人民共和国主权、领土完整和安全。 2.主观方面:故意,

3.犯罪主体是境内外的组织、个人。

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第二十二章 危害公共安全罪

【本章重点问题】? 1.危害公共安全罪的概念与构成特征 2.放火罪的概念与特征? 3.破坏交通工具罪的概念与特征 4.组织、领导、参加恐怖活动组织罪的概念与特征 5.劫持航空器罪的概念与特征? 6. 交通肇事罪的概念与特征? 7.重大责任事故罪的概念与特征

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第一节 危害公共安全罪概述
本章罪的构成特征
(一)同类客体就是公共安全。所谓公共安全是指 不特定或者多数人的人身和重大公私财产的安全。 (二)客观方面必须是实施了危害或者足以危害公 共安全的行为 (三)主体是一般主体,在个别犯罪中也可由单位 构成。 (四)本类罪在主观方面,既可由故意构成,也可 由过失构成。

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第二节 以危险方法危害公共安全罪
一、放火罪
(一)概念与特征 放火罪,是指故意放火烧毁公私财物,严重危害公共安全 的行为。 1.在客观上必须有放火行为。所谓放火就是引起公私财产 燃烧,制造火灾的行为。这种行为既可由作为构成也可由不作 为构成。 2.侵犯的对象是他人财物。 3.主观上是故意。即明知道自己的放火行为会危及公共安 全 , 并 且 希 望 或 者 放 任 这 种 结 果 的 发 生 。 4.本罪主体是一般主体。

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(二)放火罪的认定
1.放火罪与故意杀人罪、故意伤害罪。 关键是看行为人的行为是否足以危害公共安全,
2.放火罪与破坏交通工具罪,破坏易燃、易爆设备罪。 他们之间存在法条竞合,一般情况下按特别法优于普通法 的原则进行处罚。 3.区别放火罪与故意毁坏公私财物罪: (1)数量,放火罪的成立其财物的损失要达到5万元。 (2)是不是足以危害公共安全。 4.正确认定放火罪的既遂与未遂。 (1)点火说。(2)烧毁说。(3)独立燃烧说。这是我 国刑法的通说。

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二、爆炸罪
(一)概念与特征
爆炸罪,是指故意用爆炸方法杀伤群众,破坏公私财产, 危害公共安全的行为。

特征:
1.客观上:以实施爆炸方法危害公共安全的行为。 2.主观上:危害公共安全的故意。 3. 犯罪主体:14周岁以上。 (二)爆炸罪的认定 区分爆炸罪与违反危险物品管理规定肇事罪,关键在于主观 心理不同

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三、投放危险物质罪
(一)概念
投放危险物质罪,是指故意投放危险物质,危害公共 安全的行为。 案例:如童某,50岁,大学
文化,医生,与有夫之妇刘 某有奸情,后刘对董感情冷 淡,董某对刘某求奸时遭拒 1.投放危险物质、危害公共安全 绝,遂起毒害刘的念头,与 某日将磷化锌3克用水溶解后, 2.主观上:危害公共安全对故意 倒进刘家的菜盘中,后刘家 (三)投毒罪的认定 儿子吃饭时发现菜有异味并 1.区分投放危险物质罪与故意杀人罪 且颜色反常,进行追查,随 案破,六口人。

(二)构成特征:

2.投放危险物质罪与故意毁坏公私财 物罪的区别

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第三节 破坏特定对象的犯罪
一、破坏交通工具罪
(一)概念
破坏交通工具罪,是指破坏火车、汽车、电车、船只、航空 器,足以使之发生倾覆、毁坏危险的行为。

(二)构成特征
1.对象是正在使用中的汽车、火车、电力、船只、航空器。 2.客观上必须实施破坏交通工具,足以使其 发生倾覆、毁坏或 已经发生倾覆、毁坏的行为。 3.主观上是破坏交通安全的故意。

(三)本罪的认定
1.与盗窃罪的区别。主要是客体和行为不同。 2.与刑法276条破坏生产经营罪的区别。

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二、破坏交通设施罪
(一)概念
破坏交通设施罪是指故意破坏轨道、桥梁、隧道、 公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动, 足以使火车、汽车、电力、船只、航空器发生倾覆、毁 坏危险的行为。 (二)特征 1.客观表现:破坏交通设施或者进行其他破坏活动, 足以使交通工具发生倾毁坏或已经发生倾覆、毁坏。 2.主观方面:故意。

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第四节 有关枪支、弹药、爆炸物方面的犯罪
一、非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪 (一)概念 是指未经国家有关部门的批准,私自制造、买卖、运 输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的行为。 (二)特征 1.客观上实施了非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪 支、弹药、爆炸物的行为。 2.主观上:故意,即明知是枪支、弹药、爆炸物,而予以 制造、买卖、运输、邮寄、储存。 3.主体既可以是自然人,也可以是单位

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二、抢劫枪支、弹药、爆炸物罪 (一)概念 是指以非法占有为目的,使用暴力、胁迫或者 其他方法劫取枪支、弹药、爆炸物的行为。 (二)构成特征

1.客观方面:实施了抢劫枪支、弹药、爆炸物 的行为
2.主观方面:是故意,并且以非法占有为目的。

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三、非法持有、私藏枪支、弹药罪
(一)概念 非法持有、私藏枪支、弹药罪,是指违反枪支弹药管理规 定,非法持有、私藏枪支弹药不予交出的行为。 (二)构成特征 1.主观上:故意。即明知是枪支、弹药而予以拥有私藏或 者代人保管。 2.客观上:持有、私藏枪支、弹药。 持有与私藏都是非法占有支配枪支,但持有则是较为公开, 在一定范围内别人知道,私藏则是秘密持有。

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(三)认定
1.盗窃、抢夺、抢劫与私藏、 持有的吸收关系或牵连关系。 2.与非法储存枪支、弹药罪的 区别:主要是数量上的大小。

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第五节 实施恐怖、危险活动的犯罪
一、组织、领导、参加恐怖组织活动罪
(一)概念 是指组织、领导或者参加恐怖组织活动,危害 公共安全的行为。 (二)构成特征

(1)客观方面:组织恐怖活动组织、领导恐怖活动组 织、参加恐怖组织
(2)主观方面:故意

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二、劫持航空器罪
(一)概念 是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器、危害公共 安全的行为。 (二)特征 1.直接客体:飞行安全及机上人员的人身自由权利。 2.客观方面:以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器。 3.主观方面:故意。 劫持:以暴力、胁迫或者其他方法迫使机组人员改变航空器 原定航向,而飞行至劫持者指定的地方或供其支配。 航空器:主要指飞机,按照国际公约的解释,是指 民用航 空器,我国刑法没有排除军用航空器。

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(三)认定
1.本罪与破坏交通工具罪的界限
(1)犯罪目的不同

(2)犯罪手段和危害结果不同

2.与破坏交通设施罪的界限
(1)对象不同。 (2)行为方式不同。

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第五节 重大责任事故的犯罪
一、交通肇事罪
(一)概念 是指违反交通运输管理法规,因而发生重大事故, 致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。 (二)特征

1.主体:交通运输人员,但非交通运输人员也可构 成此罪
2.客观:违反交通运输管理法规造成严重危害结果 3.主观:过失

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危害公共安全罪 目录

(三)认定
1.”交通肇事后逃逸? 交通肇事后逃逸是指,行为人构成交通肇事罪后, 为了逃避法律追究而逃跑的行为。 2.故意杀人和故意伤害的情形 行为人在交通肇事后,为逃避法律追究,将被害人 带离事故现场后,隐藏或者遗弃,致使被害人无法得到 救助而死亡或者严重残废的,应当分别以故意杀人或故 意伤害罪定罪处罚。

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危害公共安全罪 目录

二、刑法修正案(六)对本章相关罪名的修改
(一)将刑法第一百三十四条(生产、作业安全事故罪)修改 为:“在生产、作业中违反有关安全管理的规定,因而发生重大 伤亡事故或者造成其他严重后果的,处三年以下有期徒刑或者拘 役;情节特别恶劣的,处三年以上七年以下有期徒刑。 强令他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其 他严重后果的,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的, 处五年以上有期徒刑。(强令违章冒险作业事故罪)” (二)将刑法第一百三十五条(安全生产设施,条件事故罪) 修改为:“安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,因 而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,对直接负责的主 管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;情 节特别恶劣的,处三年以上七年以下有期徒刑。”

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二、刑法修正案(六)对本章相关罪名的修改 (三)在刑法第一百三十五条后增加一条,作为第一百 三十五条之一:“举办大型群众性活动违反安全管理规定, 因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,对直接负 责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或 者拘役;情节特别恶劣的,处三年以上七年以下有期徒刑。” (大型群众性活动安全事故罪) (四)在刑法第一百三十九条后增加一条,作为第一百 三十九条之一:“在安全事故发生后,负有报告职责的人员 不报或者谎报事故情况,贻误事故抢救,情节严重的,处三 年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处三年以上七 年以下有期徒刑。”(不报、谎报安全事故情况罪)

第二编 刑法各论

危害公共安全罪 目录

案例分析题
1.某镇村民李某违反有关法律规定擅自从事毒鼠强 经营活动。2004年6月12日,李某照常在某镇菜市场 设摊贩卖毒鼠强。下午5时,李某收摊回家,因疏忽 大意将一只装有毒鼠强(其中掺有70%的面粉)的塑 料袋遗忘在菜市场附近某杂货店门口的躺椅上。杂货 店店主王某发现后,拿起塑料袋用手摸了摸,拿了 “面粉”就走。次日早上,王某将“面粉”加工成面 疙瘩,食用后出现中毒症状,瘫倒在地。其家人发现 后,立即将王某送镇人民医院抢救,后经抢救无效死 亡。经法医鉴定,王某系毒鼠强中毒死亡。 问题:试分析李某的行为定性?

第二编 刑法各论

危害公共安全罪 目录

2.2002年8月2日,家住垫江县周嘉镇朝阳北路72号的熊 青春驾驶自己的渝A87603号“长安之星”小汽车由梁平县 向垫江县城方向行驶,当车行至垫江境内沙坪路段时,同 车随行的同镇均田村1组的刘显中没有驾驶执照,要求熊将 小汽车交由他驾驶,熊青春在刘的要求下将车交给刘显中 驾驶。当车行至渝巫路168km+800m处,刘显中将同向骑 摩托车的董泽明撞倒。事故发生后,当刘显中停车下去查 看董泽明时,熊青春立即坐到驾驶员位置,并向尚未走到 董泽明倒地的地方的刘显中喊:“快上车,跑”。刘显中 听到喊声后,即转身回到车上,熊青春驾车逃离现场。董 泽明经人送往医院,抢救无效死亡。在此案处理中,对于 刘显中无证驾驶车辆,造成一人死亡的重大交通事故,构 成交通肇事罪的定性无可非议,但对熊青春如何定性?

第二编 刑法各论

第二十三章
破坏社会主义市场经济秩序罪

【本章重点问题】 1. 破坏社会主义市场经济秩序罪的主要特征 2. 生产、销售伪劣产品罪的概念与特征 3. 走私普通货物、物品罪的概念与特征 4. 公司、企业人员受贿罪的概念与特征 5. 伪造货币罪的概念和特征 6. 非法吸收公众存款罪的概念和特征

第 二 编

第一节 生产、销售伪劣商品罪
(一)概念

刑 法 各 论

破 坏 社 会 主 义 市 场 经 济 秩 序 罪

是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假, 以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格 产品,销售金额在五万元以上的行为。 (二)构成要件

1.客体:国家对产品质量的管理制度和消费者 的合法利益。
2.客观行为: 掺杂、掺假、以假充真、 以次 充好以不合格产品冒充合格产品 3.主体:一般主体 4.主观:故意

目录

第 二 编

(三)定罪与处罚
破 坏 社 会 主 义 市 场 经 济 秩 序 罪

刑 法 各 论

1.生产、销售141条至148条所列产品, 原则上以各该条的规定定罪处罚。 2.生产、销售141条至148条所列的系列 产品,不构成各该条规定的犯罪,但是 销售金额在五万元以上的,依照本节第 140条(生产销售伪劣产品罪)定罪处罚。 3. 生产、销售本节第141条至148条所 列产品,构成各该条规定的犯罪,同时 又构成本节第140条规定之罪的,依照 处罚较重的规定定罪处罚。

目录

第 二 编

第二节 走私罪
破 坏 社 会 主 义 市 场 经 济 秩 序 罪
一、概念 是指违反海关法规,非法运输、携带、邮寄 物品或者携带其他禁止进出口物品,进出国(边) 境,逃避海关监管的行为。

刑 法 各 论

二、特征
1.客体:对外贸易管制。 2.客观方面:违反海关法规→逃避海关监管→ 非法携带、运输、邮寄物品出入国(边)境 3.主观:故意 4.主体:可以由自然人构成,也可由单位构成。

目录

第 二 编

二、走私罪的种类
破 坏 社 会 主 义 市 场 经 济 秩 序 罪
走私武器、弹药罪 走私核材料罪 走私淫秽物品罪 走私普通货物罪 走私伪造货币罪 走私文物罪 走私贵重金属罪 走私珍贵动物及其制品罪 走私珍稀植物及其制品罪 走私固体废料罪

刑 法 各 论

走私罪

三、处理走私罪应注意的问题
1.走私毒品的,属于毒品犯罪的内容,不在走私犯罪 之列;如果行为人既走私毒品,又走私其他物品的, 数罪并罚。 2.以暴力、威胁方法抗拒缉私的,以走私罪与277条 阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪,数罪并罚。 3.武装掩护走私的,从重处罚

目录

第 二 编

第三节 妨害对公司、企业的管理秩序罪
破 坏 社 会 主 义 市 场 经 济 秩 序 罪

公司、企业人员受贿罪
(一)概念 公司、企业人员受贿罪,是指公司、企业或者 其他单位的工作人员利用职务上的便利,索取他人 财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数 额较大的行为。 (二)特征 1.主体:公司、企业或者其他单位的工作人员。 2.客观方面:利用职务之便;索取他人财物或者非 法收受他人财物;数额较大;为他人谋取利益。

刑 法 各 论

3.主观方面:故意。

目录

第 二 编

刑六对本节相关罪名的修改
破 坏 社 会 主 义 市 场 经 济 秩 序 罪
(一)将刑法第一百六十一条修改为:“依法负有 信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假 的或者隐瞒重要事实的财务会计报告,或者对依法应当 披露的其他重要信息不按照规定披露,严重损害股东或 者其他人利益,或者有其他严重情节的,对其直接负责 的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑 或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚 金。” (二)在刑法第一百六十二条之一后增加一条,作 为第一百六十二条之二:“公司、企业通过隐匿财产、 承担虚构的债务或者以其他方法转移、处分财产,实施 虚假破产,严重损害债权人或者其他人利益的,对其直 接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有 期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以 下罚金。”

刑 法 各 论

目录

第 二 编

刑六对本节相关罪名的修改
破 坏 社 会 主 义 市 场 经 济 秩 序 罪
(三)将刑法第一百六十三条修改为:“公司、企 业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利,索取他 人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额 较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的, 处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。 “公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来 中,利用职务上的便利,违反国家规定,收受各种名义 的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款的规定处罚。 “国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的 人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有 公司、企业以及其他

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